35. Коллизионное регулирование прав и обязанностей родителей и детей.

Основанием возникновения прав и обязанностей родителей и детей является происхождение детей от конкретных родителей, т.е. отцовство и материнство, удостоверенное в установленном порядке. Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу «почвы» (ребенок приобретает гражданство того государства, на территории которого он родился). Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми:

установление и оспаривание отцовства (материнства);

лишение родительских прав;

алиментные обязанности родителей и детей;

охрана прав ребенка.

Большая часть этих вопросов урегулирована в:

Гаагской Конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.;

Конвенции о правах ребенка 1989 г.;

Рекомендации Комитета министров ЕС «в отношении детей против жестокого обращения»;

Гаагской Конвенции о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.

Коллизионные вопросы отношений родителей и детей - едва ли не самые сложные в коллизионном семейном праве. Как и по поводу происхождения детей, во многих странах существуют отдельные нормы для брачных и внебрачных детей. Используются разнообразные коллизионные привязки - к закону страны гражданства отца и ребенка, их обычного места жительства и т.п. В ряде стран определяющим является личный закон ребенка.

Например, согласно § 45 венгерского Закона о международном частном праве к рассматриваемым отношениям, в частности, к праву детей на фамилию, к праву на содержание и управление их имуществом - за исключением содержания родителей, применяется личный закон детей (т.е. закон их гражданства). В то же время допускается применение к отношениям между родителями и детьми, если последние являются венгерскими гражданами или проживают в Венгрии, венгерского закона, если он более выгоден для детей (§ 46). В некоторых странах, например, в Финляндии, личный закон ребенка применяется при отсутствии общего гражданства родителей. Гражданство детей является определяющим и в Австрии (§ 24, 25 Закона о международном частном праве), и в Италии (ст. 36 Закона о реформе итальянской системы международного частного права 1995 г.), а также в ряде других стран. Согласно швейцарскому Закону о международном частном праве 1987 г. отношения между родителями и детьми, в том числе иски о содержании ребенка, регулируются по общему правилу правом государства места обычного пребывания ребенка. Если, однако, ни один из родителей не имеет места жительства в государстве обычного пребывания ребенка, но родители и ребенок имеют общее гражданство, применяется право их общего гражданства (ст. 82). В некоторых странах выделяются отношения родителей и внебрачных детей (например, в Турции).

В новом Законе Кореи о международном частном праве отношения между родителями и детьми, если они имеют общее гражданство, определяются по праву страны гражданства. Если общее гражданство отсутствует, отношения подчиняются праву места обычного пребывания (проживания) ребенка (§ 45). Отношения по содержанию регулируются отдельно - по праву места обычного пребывания лица, претендующего на получение содержания. Если же по этому праву данное лицо не может получить содержания от обязанного лица, отношение подчиняется праву страны их общего гражданства (§ 46).

Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, от 24 октября 1956 г. (участвуют Австрия, Бельгия, Германия, Греция, Италия, Испания, Люксембург, Нидерланды, Норвегия, Португалия, Турция, Франция, Швейцария, Япония) в качестве основной коллизионной привязки использует обычное место жительства ребенка. Конвенция применяется только в случаях, когда ребенок имеет свое обычное место жительства на территории государства - участника конвенции. Под ребенком понимается любой законный, внебрачный или усыновленный ребенок, не состоящий в браке, в возрасте до 21 года

Законодательство России до последнего времени не содержало коллизионной нормы об отношениях родителей и детей.