§ 4. Право организаций эфирного и кабельного вещания

Статья 1329. Организация эфирного или кабельного вещания

Комментарий к статье 1329

1. Параграф 4 гл. 71 ГК РФ посвящен смежному праву организаций эфирного и кабельного вещания. В отношении данного права прежде всего возникает вопрос об определении субъектов данного права.

2. Для уяснения круга вещательных организаций полезно обратиться к Закону РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах массовой информации" (далее - Закон о СМИ). В соответствии со ст. 2 этого Закона вещание представляет собой вид распространения продукции средств массовой информации, заключающийся в трансляции радио-, телепрограмм. При этом под продукцией понимается отдельный выпуск радио-, телепрограммы.

Положения Закона о СМИ позволяют определить "вещателя" как распространителя продукции средств массовой информации. Этим "вещатель" отличается от производящих (продакшн) компаний, которые создают соответствующие сериалы, ток-шоу, иные аудиовизуальные произведения, называемыепрограммами, но не являются лицами, взявшими на себя инициативу и ответственность за распространение таких программ в той или иной среде.

С другой стороны, организации вещания необходимо отличать от операторов связи, обеспечивающих доставку сигнала конкретным потребителям. Оператор связи отвечает за техническую сторону вопроса. Распространение радио- или телепрограмм - более сложный процесс по сравнению с распространением сигнала. Вещатель должен позаботиться не только о технической стороне дела, но и о параметрах своего "контента", о соответствии содержания радио- и телепередач предъявляемым к нему требованиям, в том числе требованиям законодательства. Здесь уместно привести слова Д. Липцик: если техническое оборудование принадлежит почтовому управлению, а материалы для передач предоставляются Би-Би-Си, то именно Би-Би-Си, а не почтовое управление должно признаваться организацией вещания <1>.

--------------------------------

<1> Липцик Делия. Авторское право и смежные права. М., 2002. С. 347.

При этом в соответствии с Законом о СМИ "вещатель" обязан получить лицензию на вещание. Таким образом, лицензия на вещание выполняет не только функцию разрешительного документа, но и своеобразную функцию идентификации лица именно как вещателя в ряду лиц, осуществляющих или обеспечивающих распространение СМИ.

В соответствии с подп. 3 п. 1 ст. 1304 ГК РФ к числу объектов смежных прав отнесены "сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания, в том числе передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией". Следовательно, объектом смежного права, принадлежащего таким организациям, является вещание, понимаемое как сообщение (в эфир или по кабелю) передач(что подтверждается и подп. 6 п. 1 ст. 1225 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> Такой объект исключительного права, строго говоря, нельзя отнести ни к результатам интеллектуальной деятельности, ни к средствам индивидуализации. Однако сложившийся в ряде стран правовой режим сообщения передач как объекта смежных прав предопределил отнесение их к данной категории объектов (наряду с такими же "техническими" объектами, как фонограммы).

Такое понимание и определение объекта смежного права организаций вещания является новеллой для современного отечественного гражданского законодательства.

3. В соответствии с Законом об авторском праве и смежных правах (п. 1 ст. 40, п. 1 ст. 41) объектом исключительного права организаций вещания являлась передача. "Передача" - термин многозначный, под которым может пониматься и сам процесс, и результат (программа). Анализ положений названного Закона показывает, что в нем передача понималась как результат (программа). Вытекавшее из этого понимание объекта права вещательной организации не выдерживает никакой критики. В этом случае происходит смешение объекта названного смежного права с объектом авторского права, поскольку передача часто представляет собой аудиовизуальное произведение. Кроме того, в этом случае субъектом рассматриваемого смежного права должна признаваться не собственно организация вещания, а телепроизводящая компания, создавшая передачу.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. N 15 отмечается, что "передача организации эфирного или кабельного вещания в соответствии со статьями 4, 40 и 41 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" является объектом смежных прав таких организаций. В передачу могут входить объекты авторского права и другие объекты смежных прав" (п. 28).

Следует отметить, что и за рубежом нет единства в определении объекта смежного права организации вещания.

В ст. 2 Римской конвенции (в переводе на русский язык) предусматривается, что охрана предоставляется вещательным организациям, штаб-квартиры которых расположены на территории Договаривающегося государства, в отношении "передач в эфир, осуществляемых с помощью передатчиков, расположенных на его территории" (п. 1c) <1>. Однако в английском аутентичном тексте Конвенции слову "передачи" соответствует английское "broadcasts", что скорее можно перевести как "вещание" во множественном числе. Точно так же в ст. 3 Римской конвенции термин "broadcasting" переведен на русский язык как "передача в эфир" (п. "f"), а "rebroadcasting" - как "ретрансляция" (п. "g"). Все это свидетельствует об отсутствии противоречий положений ГК РФ, определяющих в качестве объекта рассматриваемого смежного права "вещание", правилам Римской конвенции, истинный смысл которых выявляется при сопоставлении русского и английского текстов Конвенции.

--------------------------------

<1> Имеется в виду неофициальный перевод, выполненный секцией русских переводов Секретариата ЮНЕСКО (Бюллетень по авторскому праву. 1992. Т. XXV. N 1 (33)).

В Конвенции о нераспространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники, от 21 мая 1974 г. (далее - Конвенция о сигналах, передаваемых через спутники) говорится, что объектом защиты является "несущий программу сигнал" (преамбула), а не сама программа. Согласно ст. 1 под сигналом понимается создаваемая с помощью электронных средств несущая частота, способная передавать программы (п. "i"), а под программой - совокупность материалов, получаемых непосредственно или в записи, состоящих из изображений, звуков или изображений и звуков, передаваемая посредством сигналов с целью последующего распространения (п. "ii").

В то же время в законодательстве многих стран объектом охраны в аналогичных ситуациях называются "передача" или "передача и трансляция". А иногда в качестве такого объекта выступает "программа" (как, например, во Франции) <1>.

--------------------------------

<1> Липцик Делия. Указ. соч. С. 344.

Если в качестве объекта правоотношений признается "сигнал", то к числу правообладателей должны быть отнесены в первую очередь операторы связи, что для рассматриваемых правоотношений с участием вещательных организаций не совсем верно. В отношении определения объекта их права как программы (передачи) уже были отмечены недостатки данного подхода. Конечно, в качестве такого объекта можно назвать и трансляцию, тем более что организациям эфирного вещания принадлежит правомочие на ретрансляцию (подп. 4 п. 2 ст. 1330 ГК РФ). Однако "трансляция" есть технический термин, означающий передачу сигнала определенного качества, и он никак не связан с деятельностью вещателя. При этом и в документах международных организаций электросвязи, и в понимании практиков, работающих на рынке электронных средств массовой информации и услуг электросвязи, именно деятельность оператора связи воспринимается как трансляция. Поэтому термин "трансляция" не совсем удачен с точки зрения опять-таки понимания взаимоотношений по линии "организация вещания - оператор связи".

Объект "вещание" позволяет, в отличие от объекта "передача", более четко отделить объект смежного права вещателя от других объектов иных прав. Сообщение в эфир и сообщение по кабелю являются в настоящее время едва ли не основными способами использования произведений, исполнений и фонограмм (подп. 7 и 8 п. 2 ст. 1270, подп. 1 и 2 п. 2 ст. 1317, подп. 2 и 3 п. 2 ст. 1324 ГК РФ). Любая радио- и телевизионная передача есть набор именно таких объектов. Однако объект смежного права организаций вещания является самостоятельным объектом, и его охрана защищает именно усилия данных субъектов прав - организаций эфирного и кабельного вещания - по формированию и распространению своего "продукта". Изменение, скажем, правового режима исполнения, которое вошло в передачу и было сообщено телекомпанией в эфир, не означает автоматического изменения режима вещания как объекта другого смежного права. Поэтому в п. 6 ст. 1330 ГК РФ установлено, что "права организации эфирного или кабельного вещания признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав, прав исполнителей, а также прав на фонограмму". В то же время использование вещания объективно затрагивает права, связанные с использованием произведений, исполнений и фонограмм. Например, при распространении экземпляров записи вещания происходит распространение и других объектов смежных прав, а равно произведений, включенных в передачи, сообщение которых было осуществлено и записано. В связи с этим законодатель в п. 5 ст. 1330 ГК РФ обязывает организации эфирного и кабельного вещания осуществлять "свои права с соблюдением прав авторов произведений, прав исполнителей, а в соответствующих случаях - обладателей прав на фонограмму и прав других организаций эфирного и кабельного вещания на сообщения радио- и телепередач".

Таким образом, термин "вещание", понимаемый как "сообщение радио- и телепередач", как нельзя лучше подходит для определения объекта рассматриваемого смежного права. При этом, если проводить корреляции между гражданским законодательством и Законом о СМИ, очевидно, что с точки зрения последнего вещание - вид деятельности, а с точки зрения гражданского законодательства - это объект смежных прав вещательных организаций. Как вид деятельности вещание подлежит лицензированию в установленном Законом порядке с целью распространения продукции средств массовой информации. Как объект смежных прав вещание подлежит правовой охране в интересах правообладателей. И понятие вещания в Законе о СМИ как распространения продукции средств массовой информации в этом смысле находится в полном соответствии с понятием вещания как сообщения радио- и телепередач.

4. Для правильного понимания и определения как субъектов, так в еще большей мере объектов рассматриваемого смежного права является чрезвычайно важным определение среды распространения(сообщения) передач. Гражданский кодекс РФ по сложившейся традиции называет две группы таких сред: эфирная и кабельная.

Прежде всего необходимо отметить, что вопрос о среде распространения сигнала нельзя абсолютизировать. Бурное развитие техники и технологии постоянно заставляет думать о новых способах вещания, а значит, и о новой группе прав, в том числе и прав исключительных.

Важно иметь в виду, что в этом случае в Законе эфирное и кабельное вещание представляют собой не конкретные способы, а две группы способов осуществления вещательной деятельности<1>. Это своеобразные "половинки" целого - вещания. Каждая из этих "половинок" включает различные способы передачи сигнала, при этомвещаниепроисходитс использованием радиочастотили сигнал сообщаетсяпо проложенным линиям его доставки(кабелям). К первой группе можно отнести наземное либо спутниковое эфирное вещание, а ко второй - проводное радио, кабельное телевидение, в том числе осуществляемое по оптико-волоконным линиям, и т.д. <2>.

--------------------------------

<1> Следует отметить, что Римская конвенция имеет предметом своего регулирования только эфирное вещание.

<2> Вопросом, нуждающимся в дополнительном обсуждении, является так называемое интернет-вещание. По сути, здесь тоже можно говорить о кабельных (например, телефонные линии) или эфирных (например, WiFi) системах передачи сигнала. Однако зарубежные правопорядки порой выделяют данный вид вещания в отдельный вид. Например, в США вещательная деятельность подразделяется на broadcasting (эфирное вещание), cablecasting (вещание в кабельных сетях) и webcasting (интернет-вещание). Известно подобное разделение и странам Евросоюза (например, Германии).

Изложенная трактовка подтверждается и другими положениями ГК РФ. Так, в подп. 7 п. 2 ст. 1270 Кодекса такой способ использования произведения, как сообщение в эфир, понимается как "сообщение произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю(выделено нами. -П.С.)". А в подп. 8 того же пункта уже при определении сообщения по кабелю указывается, что это "сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидениюс помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств(выделено нами. -П.С.)" <1>.

--------------------------------

<1> Аналогичным образом определены данные способы использования применительно к исполнениям (подп. 1 и 2 п. 2 ст. 1317 ГК РФ) и фонограммам (подп. 2 и 3 п. 2 ст. 1324 ГК РФ).

Поэтому с точки зрения регулирования смежных прав организаций вещания выделяют эфирное и кабельное вещание. Причем правовое регулирование этих видов вещания настолько схоже, что если в Законе об авторском праве и смежных правах одна статья отводилась эфирному вещанию (ст. 40), а другая (ст. 41) - кабельному, то в ГК РФ регулирование этих двух видов вещания объединено.

Наконец, в ст. 1329 Кодекса содержится еще одно важное определение - "передача", сообщение которой осуществляетсяорганизацией вещания. Радио- и телепередачи - это совокупность звуков и (или) изображений или их отображений. В этом определении уточняется опять-таки объект правовой охраны (совокупность звуков, изображений, их отображений). Звуки в данном определении понимаются как составляющие радиопрограмм и звуки - как составляющие телепрограмм. Что же касается "отображений" звуков и изображений, то, как уже отмечалось, цифровые способы доставки сигнала обеспечивают сообщение не самих звуков или изображений, а именно их отображений, зафиксированных определенным способом.

Статья 1330. Исключительное право на сообщение радио- или телепередач

Комментарий к статье 1330

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи "организации эфирного или кабельного вещания принадлежит исключительное право использовать правомерно осуществляемое или осуществленное ею сообщение в эфир или по кабелю передач любым не противоречащим закону способом (исключительное право на сообщение радио- или телепередачи)". При этом организация вещания "может распоряжаться исключительным правом на сообщение радио- или телепередачи". В порядке распоряженияорганизация вещания может заключить как договор об отчуждении своего смежного права, так и лицензионный договор.

Содержание рассматриваемого смежного права полностью соответствует содержанию исключительного права, определяемого в ст. 1229 ГК РФ как право использовать объект правовой охраны.

Поскольку речь идет о вещании, Кодекс предусматривает возможность его использования как во время осуществления вещания, так и после его завершения. Например, при ретрансляции происходит использование осуществляемоговещания, в то время как воспроизведение записи сообщения передачи означает использование ужеосуществленноговещания.

Как и в общих положениях (в ст. 1229), ГК РФ применительно к смежному праву организаций вещания не ограничил способы использования сообщения передач, указав в п. 2 ст. 1330 только основные из них.

1. Запись вещания в подп. 2 п. 2 комментируемой статьи определяется как "фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять ее неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение".

Интерес прежде всего вызывает не столько само определение записи, сколько соотношение записи вещания с воспроизведением записи сообщения радио- или телепередачи. Для сравнения следует заметить, что в числе основных способов использования произведений (п. 2 ст. 1270 ГК РФ) или фонограмм (п. 2 ст. 1324 ГК РФ) запись не названа. Это и понятно. Произведение как объект авторского права изначально имеет объективную форму. Как указано в п. 3 ст. 1259 ГК РФ, "авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме (выделено нами. -П.С.)". Фонограммы в соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 1304 ГК РФ вообще представляют "любые исключительно звуковые записиисполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение (выделено нами. -П.С.)". Следовательно, применительно к произведениям и фонограммам не может быть выделен в качестве отдельного (наряду с воспроизведением) способ использования - запись, а равно право на запись как одно из правомочий в составе соответствующего исключительного права.

Другое дело - вещание. Само сообщение передач осуществляется с помощью сигнала. В таком виде оно может существовать без какой-либо записи (прямой эфир). В то же время создание записи сообщения передач может быть как связано с использованием такой записи другими способами (воспроизведение, распространение), так и не связано с ними. Все это предопределяет возможность и целесообразность выделения применительно к вещанию такого способа использования, как запись.

Говоря о записи вещания, необходимо также обратить внимание на содержание п. 4 ст. 1330 ГК РФ. В соответствии с ним к праву использования сообщения радио- или телепередачи соответственно применяются правила п. 3 ст. 1317 этого Кодекса. В указанном пункте устанавливается, что "исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляетсяв тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения (выделено нами. -П.С.)".

Следовательно, если при записи сообщения радио- или телепередачи были определены цели такой записи (например, для последующего публичного исполнения записи вещания), то на последующее за этим публичное исполнение такой записи исключительное право на вещание не распространяется.

2. Воспроизведение записи сообщения радио- или телепередачи определяется в ГК РФ как "изготовление одного и более экземпляра записи сообщения радио- или телепередачи либо ее части" (подп. 2 п. 2 ст. 1330). Поскольку воспроизведение традиционно определяется как изготовление одного или более экземпляра произведения, способ использования здесь определяется как воспроизведение записи вещания, а не воспроизведение самого вещания. При этом запись сообщения радио- или телепередачи на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение сообщения радио- или телепередачи до всеобщего сведения. В остальном воспроизведение записи вещания как способ использования принципиально не отличается от воспроизведения произведений, исполнений и фонограмм.

3. Распространение сообщения радио- или телепередачи осуществляется путем продажи либо иного отчуждения оригинала или экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи (подп. 3 п. 2 ст. 1330 ГК РФ). Данный способ использования сообщений радио- и телепередач не связан с трансляцией передач, а касается исключительно отчуждения записи вещания на материальном носителе. Однако более внимательное изучение данного положения указывает на то, что возможно распространение вещания и иным образом (ведь перечень способов использования сообщения радио- и телепередач не ограничен). Просто в подп. 3 п. 2 ст. 1330 ГК РФ речь идет только об одном из видов распространения, а именнопутемпродажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров записи передач. На это же указывает и само словосочетание "распространение сообщения". Если бы Кодекс исходил из того, что распространением является только отчуждение записи, то данный способ обозначался бы как "распространение записи сообщения" радио- или телепередач. Понятие же "распространение вещания" очевидно шире по своему содержанию.

С другой стороны, в анализируемом положении важно было не перечислить все возможные виды распространения, а выделить именно отчуждение записи как особый вид ее использования, который к тому же тесным образом связан с воспроизведением и поэтому назван в п. 2 ст. 1330 ГК РФ сразу после него. Создание экземпляров записи зачастую обусловлено последующим распространением таких экземпляров записи. Организации вещания наряду с другими правообладателями получают возможность распространять диски, кассеты с записью своего вещания, естественно, с соблюдением прав иных лиц (авторов, исполнителей, производителей фонограмм и т.д.). Это своего рода массовое распространение. В то же время рассматриваемый способ использования записи вещания включаетединичное распространениезаписи, а также ситуацию, которая не обусловлена воспроизведением записи. Речь идет оботчуждении оригинала записи. Оригинал записи - это не обязательно единственная запись в физическом понимании слова. Это единственная с юридической точки зрения запись, созданная управомоченным лицом. Отчуждение оригинала записи в отличие от отчуждения экземпляра имеет целью ее дальнейшее воспроизведение, и (или) распространение, и (или) доведение до всеобщего сведения, и (или) иное использование вещания.

4. Ретрансляция, т.е. сообщение в эфир (в том числе через спутник) либо по кабелю радио- или телепередачи одной организацией эфирного или кабельного вещания одновременно с получением ею такого сообщения этой передачи от другой такой организации (подп. 4 п. 2 ст. 1330 ГК РФ).

Сам термин "ретрансляция" представляется не совсем удачным, но использован в законе за неимением лучшего. Как уже отмечалось, трансляция - понятие скорее из сферы электросвязи, нежели из сферы деятельности вещательных организаций. Речь идет об одновременном вещании одной вещательной организации и приеме его вещания, осуществленного другой вещательной организацией.

Слово "одновременно" указывает на ограничительное понятие вещания. В понятие "ретрансляция", которое закреплено в Кодексе, таким образом, не вошло "последующее", т.е. "неодновременное", вещание. Такое определение представляется разумным с точки зрения понимания исключительного права на вещание. "Неодновременное" вещание предполагает создание записи вещания и его последующее использование (передача в эфир, по кабелю), что, в случае его включения в понятие "ретрансляция", могло привести к смешению способов использования вещания.

Однако "последующего" вещания нельзя сбрасывать со счетов. Расположение в нашей стране столицы на западе, а не на востоке предопределяет необходимость не только одновременного, но и "последующего" вещания. Сигнал, сформированный вещательными компаниями, осуществляющими свою деятельность на всей территории страны, передается с запада на восток, из столицы в регионы и может быть поэтому актуальным не сегодня (поскольку на востоке может быть уже глубокая ночь), а завтра. Следовательно, и вещание становится не одновременным, а последующим. Такое вещание тоже представляет собой использование вещания другой организации вещания. Здесь можно говорить о записи и ее последующем сообщении в эфир или по кабелю.

Ретрансляцию как деятельность, основанную на разрешении на вещание, необходимо отличать от авторских правомочий использовать произведение путем передачи произведения в эфир или по кабелю, в том числе путем ретрансляции (подп. 7 и 8 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

Если одна организация вещания предоставляет другой организации вещания право на сообщение определенных передач, представляющих собой аудиовизуальные произведения, то речь идет об авторско-правовом правомочии передачи произведения в эфир. Если же осуществляется передача вещания телекомпании в течение, например, трех часов в сутки, то в данном случае речь идет о ретрансляции.

Сам термин "ретрансляция" впервые введен Кодексом в отечественное гражданское законодательство. Закон об авторском праве и смежных правах не использовал этого термина, хотя аналогичное правомочие предусматривал. В соответствии с подп. 1 п. 2 ст. 40 этого Закона в смежное право организации эфирного вещания включалось правомочие разрешать одновременно передавать в эфир ее передачу другой организации эфирного вещания. Также в смежное право организации кабельного вещания включалось правомочие разрешать одновременно сообщать для всеобщего сведения по кабелю ее передачу другой организации кабельного вещания (подп. 1 п. 2 ст. 41). Таким образом, ретрансляция по Закону об авторском праве и смежных правах есть вещание в одной среде: с эфира - в эфир, с кабеля - по кабелю.

Гражданский кодекс РФ придерживается такой же логики, правда, указывает на это другое положение - п. 3 ст. 1330: "Использованием сообщениярадио- или телепередачи организации эфирного вещания считаютсякак ретрансляция его в эфир, так и сообщение по кабелю.

Использованием сообщениярадио- или телепередачи организации кабельного вещания считаютсякак ретрансляция его по кабелю, так и сообщение в эфир"(выделено нами. -П.С.).

Из данного положения видно, что использование эфирного вещания путем распространения его по кабелю - это сообщение (т.е. вещание), но не ретрансляция, и наоборот.

Положения п. 3 ст. 1330 ГК РФ затрагивают и проблему квалификации отношений, возникающих между организацией эфирного вещания и владельцами кабельных сетей телевидения. Какова же юридическая природа этих отношений: предоставление смежного исключительного права на передачу эфирного вещания в кабеле или же предоставление услуг связи соответствующим оператором? На практике такие отношения часто рассматриваются и как передача смежных прав организацией эфирного вещания организации кабельного вещания, и как оказание услуг связи "кабельщиком" организации эфирного вещания. Тем самым стороны добиваются своеобразного паритета, основанного на зачете требований (никто никому ничего не платит, поскольку ценность предоставляемых прав приравнивается к ценности предоставляемых услуг связи). Ситуация осложняется еще и тем, что один и тот же оператор кабельных сетей может иметь и лицензию на вещание, и лицензию на связь в отношении таких сетей.

Ключом к пониманию природы этих отношений является определение той функции, которую выполняет "кабельщик". Отношения между вещательной организацией и владельцем кабельных сетей не могут трактоваться одновременно как отношения по использованию объекта смежных прав и как отношения по оказанию услуг связи. В том случае, если владелец кабельных сетей доводит эфирный сигнал до пользователя, можно говорить об оказании услуг <1>. Если же речь идет о получении возможности именно транслировать вещание телекомпании, то в данном случае речь идет о предоставлении прав на вещание. При этом порядок предоставления этих прав может быть определен договором. Например, организация эфирного вещания может быть заинтересована в трансляции своего вещания по кабельным сетям, в том числе ради расширения зоны распространения своих программ, что может быть связано с возможностью получения дополнительной прибыли от размещения рекламы. В этом случае владелец кабельных сетей резонно может настаивать на получении каких-то материальных выгод и для себя. Но это связано именно с порядком использования им вещания, а не с оказанием им услуг организации эфирного вещания.

--------------------------------

<1> В подавляющем большинстве случаев в городах и крупных населенных пунктах эфирное вещание доводится до потребителя через систему коллективного приема по принципу "антенна на дом". По сути, "чистое" эфирное вещание осуществляется в поселках и деревнях.

5. Доведение сообщения радио- или телепередачи до всеобщего сведения (подп. 5 п. 2 ст. 1330 ГК РФ) осуществляется таким образом, что любое лицо может получить доступ к сообщению радио- или телепередачи из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения). Данный способ использования сообщения радио- и телепередач сегодня означаетинтернет-использование. Ранее уже отмечалось, что интернет-вещание существует как одна из разновидностей вещания. Однако необходимо различать две ситуации вещания в Интернете. Если речь идет о вещании, которое впервые осуществлено через Интернет, то такое вещание использованием вещания как объекта исключительного права не является. Здесь мы имеем дело с самим вещанием как таковым. Если же вещание осуществлено, например, в эфире и затем уже существующее сообщение радио- или телепередач доводится до всеобщего сведения, то речь идет об использовании вещания в соответствии с подп. 5 п. 2 ст. 1330 ГК РФ.

6. Публичное исполнение определяется в ГК РФ как любое сообщение радио- или телепередачи с помощью технических средств в местах с платным входом независимо от того, воспринимается оно в месте сообщения или в другом месте одновременно с сообщением(подп. 6 п. 2 ст. 1330 ГК РФ). В отличие от использования произведений, исполнений и фонограмм, в отношении которых правомочия правообладателя распространяются на публичное исполнение их в местах, свободных для посещения, публичное исполнение вещания касается только сообщения радио- и телепередачв местах с платным входом. Это связано с тем, что подавляющее большинство теле- и радиокомпаний свободно распространяют свои передачи, имея в виду, что зрители и слушатели "платят" за вещание просмотром или прослушиванием рекламы на соответствующем канале. Следовательно, сообщение передач в местах, свободных для посещения, не нарушает интересы вещательных организаций. Чего нельзя сказать о ситуации трансляции передач в местах с платным входом. Здесь публичное исполнение вещания является одним из элементов получения дохода, что влечет за собой необходимость получения согласия правообладателя на такой вид использования.

Статья 1331. Срок действия исключительного права на сообщение радио- или телепередачи, переход этого права к правопреемникам и переход сообщения радио- или телепередачи в общественное достояние

Комментарий к статье 1331

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи исключительное право на сообщение радио- или телепередачи действует в течение 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место сообщение радио- или телепередачи в эфир или по кабелю. При этом в абз. 1 ст. 6 Закона о введении в действие части четвертой ГК РФ устанавливается, что данный срок применяется в случаях, когда 50-летний срок действия смежного права организаций вещания не истек к 1 января 1993 г. Указание на эту дату связано с тем, что согласно п. 3 Постановления Верховного Совета РФ "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" срок охраны прав организаций вещания (в п. п. 3 и 4 ст. 43 Закона об авторском праве и смежных правах данный срок также устанавливался в 50 лет) применяется во всех случаях, когда 50-летний срок действия данного смежного права не истек к 1 января 1993 г.

Однако в п. 5 того же Постановления отмечалось, что радио- и телепередачи (передачи в эфир), в отношении которых не истек 50-летний срок с момента правомерного обнародования или создания, если они не были обнародованы, охраняются с даты введения в действие Закона об авторском праве и смежных правах в течение оставшегося срока как объекты смежных прав. В литературе справедливо отмечалось, что данное положение в отношении передач созданных, но не обнародованных применяться не может <1>. Оно в этой части вступает в противоречие с п. п. 3 - 4 ст. 43 указанного Закона, устанавливающими 50-летний срок действия смежных прав организаций эфирного и кабельного вещания после осуществления первой передачи в эфир или по кабелю. Данное положение п. 5 Постановления Верховного Совета РФ противоречит ГК РФ, поскольку созданного, но еще не обнародованного объекта исключительных прав организаций вещания просто не существует. Вещание как объект появляется только с момента его распространения.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Закону "Об авторском праве и смежных правах" Э.П. Гаврилова включен в информационный банк согласно публикации - Фонд "Правовая культура", 1996.

<1> Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах". М., 1996. С. 170.

Можно ли привязку сроков к 1 января 1993 г. рассматривать как определенное продлениесрока действия смежных прав в ст. 6 Закона о введении в действие части четвертой ГК РФ? Имеются в виду ситуации, при которых срок не истек к 1 января 1993 г., но истек к 1 января 2008 г., т.е. ко дню введения в действие части четвертой ГК РФ. Ответ должен быть отрицательным. До 1 января 2008 г. исчисление сроков регулируется правилами Закона об авторском праве и смежных правах, ст. 43 которого предусматривает, как исчисляются данные сроки. Поэтому в случае истечения установленного срока охрана прекращается. А Гражданский кодекс РФ, равно как и Закон о введении в действие части четвертой этого Кодекса, не предусматривает восстановления таких сроков. Наоборот, в п. 3 ст. 1331 ГК РФ прямо устанавливается, что по истечении срока действия исключительного права на сообщение радио- или телепередачи оно, т.е. сообщение, переходит в общественное достояние.

Правопреемство также не влияет на исчисление сроков действия смежных прав организаций вещания. Согласно п. 2 комментируемой статьи "к правопреемникам организации эфирного или кабельного вещания исключительное право на сообщение радио- или телепередачи переходит в пределах оставшейся части срока, указанного в п. 1 настоящей статьи".

Статья 1332. Действие исключительного права на сообщение радио- или телепередачи на территории Российской Федерации

Комментарий к статье 1332

Комментируемая статья определяет действие исключительного права на сообщение радио- или телепередачи на территории Российской Федерации. Такое право действует на территории Российской Федерации, если организация эфирного или кабельного вещания имеет место нахождения на территории Российской Федерации и осуществляет сообщение с помощью передатчиков, расположенных на территории Российской Федерации, а такжев иных случаях, предусмотренных международными договорамиРоссийской Федерации. Оговорка в отношении международных договоров означает возможность предоставления исключительного права на вещание вещательным организациям, не отвечающим условиям, указанным в этой статье ГК РФ, т.е. не имеющим места нахождения на территории Российской Федерации либо осуществляющим сообщение передач на территорию Российской Федерации с передатчиков, не расположенных на ее территории. Последний случай предусмотрен в п. 2 ст. 5 Европейской конвенции о трансграничном телевидении 1989 г. <1>, в соответствии с которой транслирующими участниками признаются:

--------------------------------

<1> Конвенция подписана от имени Российской Федерации МИД России на основании распоряжения Правительства РФ от 26 июля 2006 г. N 1060-р с условием ее последующей ратификации.

а) в случае наземной трансляции - государство-участник, в котором осуществляется первоначальная передача;

б) в случае спутниковой трансляции -

i) участник, у которого находится станция спутниковой связи;

ii) участник, предоставляющий частоту или спутник в случае, если станция спутниковой связи находится в государстве, не являющемся участником настоящей Конвенции;

iii) участник, в котором телевещатель имеет местопребывание в том случае, когда не установлена ответственность на основании подп. "i" и "ii".

Изложенное свидетельствует о возможности предоставления исключительного права на вещание в соответствии с международным договором и при отсутствии условий, установленных ст. 1332 ГК РФ.