§ 3. Доверительное управление ценными бумагами
1. Договор доверительного управления эмиссионными ценными бумагами
Доверительное управление эмиссионными ценными бумагами обладает некоторыми особенностями, которые должны определяться федеральным законом (ч. 3 ст. 1025 ГК). Фактически в действующем правопорядке такие особенности установлены подзаконными нормативными актами. Их следует учитывать и тогда, когда акции и облигации передаются в управление в составе иного имущества учредителя и не выступают в качестве самостоятельных объектов доверительного управления <*>.
--------------------------------
<*> См.: п. 1.3 Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 октября 1997 г. N 37. Действие данного положения не распространяется на доверительное управление акциями и облигациями, находящимися в составе паевых инвестиционных фондов либо "общих фондов банковского управления", а также на доверительное управление иными видами ценных бумаг, нежели акции и облигации.
В качестве управляющего по договору доверительного управления акциями и облигациями может выступать лишь имеющий соответствующую лицензию профессиональный участник рынка ценных бумаг (ст. 5 и 39 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Доверительным управляющим ценными бумагами, находящимися в составе "общего фонда банковского управления" (ОФБУ) либо паевого инвестиционного фонда, являются соответственно коммерческий банк или иная кредитная организация, управляющая ОФБУ, либо управляющая компания паевого инвестиционного фонда <*>.
--------------------------------
<*> Как отмечалось выше, деятельность таких управляющих ОФБУ или ПИФ, связанная с "управлением денежными средствами" или иным движимым имуществом вкладчиков и осуществляемая путем их "инвестирования", т.е. отчуждения, в действительности не является доверительным управлением и осуществляется в иных гражданско-правовых формах.
Доверительный управляющий акциями и облигациями осуществляет все правомочия их учредителя-владельца, закрепленные соответствующей ценной бумагой. Договор доверительного управления не может содержать условия о передаче в управление лишь одного или нескольких правомочий владельца ценной бумаги (например, только права на получение дивиденда или только права голосовать на общем собрании акционеров общества). Вместе с тем возможность отчуждения переданных в управление акций и облигаций может быть ограничена или исключена договором.
В интересах учредителя (или выгодоприобретателя) установлены правила о том, что управляющий в любом случае не вправе приобретать переданные ему в управление ценные бумаги в свою собственность или в собственность своих учредителей, а также совершать с ними сделки, в которых он одновременно представляет интересы другого лица в качестве его поверенного, комиссионера или агента. Он также лишен права обменивать эти ценные бумаги на свои ценные бумаги или ценные бумаги своих учредителей либо клиентов (доверителей, комитентов, принципалов). Кроме того, он не может отчуждать переданные ему в управление акции и облигации по возмездным договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 дней, передавать их на хранение с указанием в качестве получателя или распорядителя иного (третьего) лица либо закладывать их в обеспечение личных обязательств, обязательств своих учредителей или иных лиц <*>.
--------------------------------
<*> См.: п. 8.1 названного Положения ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37 о доверительном управлении ценными бумагами.
Если доверительный управляющий в одной и той же сделке одновременно представляет интересы двух сторон, с которыми у него заключены договоры доверительного управления, он обязан получить их предварительное согласие на совершение такой сделки. Приобретенные управляющим в ходе исполнения договора ценные бумаги также становятся объектом его доверительного управления на условиях, предусмотренных первоначальным договором с учредителем.
Доверительный управляющий ценными бумагами представляет периодические отчеты о результатах своей деятельности не только учредителю управления, но и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.
Коммерческие банки и другие кредитные организации осуществляют доверительное управление ценными бумагами в основном путем объединения ценных бумаг различных учредителей в единый имущественный комплекс - "общий фонд банковского управления". Учредителям выдается "сертификат долевого участия" (ибо имущество такого фонда принадлежит его участникам на праве общей долевой собственности), а управляющий ОФБУ банк заключает с ними договор доверительного управления по стандартной форме (что характерно для договора присоединения). Составной частью этого договора считается инвестиционная декларация управляющего, устанавливающая объем и характер имущества фонда, доли его участников и основные направления деятельности управляющего.
Ценные бумаги, передаваемые в ОФБУ, должны быть свободны от залога и иных обременений (прав третьих лиц). Управляющий банк обязан не только передавать учредителям, а также ЦБ РФ периодические отчеты о своей деятельности по установленной форме, но и публиковать определенную информацию об имуществе фонда для всеобщего сведения.
2. Договор доверительного управления акциями, находящимися в федеральной собственности
Действующее законодательство предусматривает определенные особенности доверительного управления находящимися в федеральной собственности акциями, прежде всего акциями приватизированных предприятий <*>.
--------------------------------
<*> См.: Указ Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" (СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5764) и Постановление Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями" (СЗ РФ. 1997. N 45. Ст. 5193).
В роли учредителя управления от имени Российской Федерации выступает Мингосимущество РФ (ранее - Госкомимущество) <*>, а доверительный управляющий такими акциями определяется по результатам проводимого федеральным Правительством закрытого конкурса (тендера) <**>. Участниками данного конкурса (и соответственно доверительными управляющими) могут стать лишь коммерческие организации, имеющие чистые активы (либо собственные средства) в размере не менее 20 процентов цены передаваемых в доверительное управление акций, а также лицензию на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами. Учредитель управления в данной ситуации всегда одновременно выступает и в роли выгодоприобретателя.
--------------------------------
<*> При передаче в доверительное управление принадлежащих Российской Федерации акций угольных компаний учредителем от имени Российской Федерации выступает Минтопэнерго РФ (п. 3 Постановления Правительства РФ от 11 декабря 1996 г. N 1485 "О проведении конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний)" // СЗ РФ. 1996. N 52. Ст. 5919).
<**> Исключение составляют предусмотренные п. 1 ст. 15 Федерального закона "О финансово-промышленных группах" (СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697) случаи передачи закрепленных за государством пакетов акций участников ФПГ в доверительное управление центральной компании такой ФПГ.
Проект договора доверительного управления указанными акциями разрабатывает комиссия по проведению конкурса на право заключения договора доверительного управления ими. Обязательными частями договора являются задание на доверительное управление (в котором устанавливаются задачи доверительного управляющего по повышению стоимости переданных ему в управление акций и ликвидации задолженности общества по обязательным платежам) и программа деятельности доверительного управляющего, которые утверждаются названной комиссией. Договор заключается с победителем конкурса в течение месяца после его проведения и считается заключенным с момента его подписания (а не с момента передачи акций в управление). В течение 10 дней с даты подписания договора учредитель обеспечивает внесение в реестр акционеров записи о передаче акций в доверительное управление.
Учредитель передает в доверительное управление акции свободными от залогов и иных обременений, а также обязуется не отчуждать их какими-либо способами в течение срока действия договора. Со своей стороны доверительный управляющий не имеет права распоряжения переданными ему в управление акциями и, в частности, лишен возможности закладывать их, иным образом обременять или отчуждать. Голосование управляющим по переданным ему акциям должно письменно согласовываться с учредителем, если речь идет о внесении изменений и дополнений в устав общества, включая случаи реорганизации или ликвидации общества и изменения размеров его уставного капитала, совершения от его имени крупных сделок, эмиссии ценных бумаг и утверждения годовых отчетов.
Срок доверительного управления названными акциями не может превышать 3 лет. Обязательным условием управления является предоставление управляющим обеспечения, согласованного с учредителем управления, в виде либо безотзывной банковской гарантии банка, либо залога имеющей высокую степень ликвидности собственной недвижимости управляющего или ценных бумаг <*>. Конкретный способ и размер обеспечения (который во всяком случае не может быть менее стоимости передаваемых в управление акций) устанавливает комиссия по проведению конкурса.
--------------------------------
<*> При передаче в доверительное управление принадлежащих Российской Федерации акций угольных компаний допускаются и другие способы обеспечения исполнения обязательств доверительного управляющего (в частности, неустойка).
Управляющий обязан дважды в год предоставлять учредителю отчет о своей деятельности, а последний вправе организовать проверку отчета независимым аудитором (и принять отчет лишь после этой проверки). Управляющий должен также предоставлять учредителю по его требованию необходимые документы и сведения о своей деятельности, а учредитель вправе проконтролировать исполнение управляющим всех его обязанностей по договору.
Вознаграждение управляющему выплачивается однократно, в срок не позднее 3 месяцев по окончании договора. Размер вознаграждения управляющему не должен превышать установленного федеральным Правительством лимита. Комиссия по проведению конкурса определяет предельный размер компенсации произведенных управляющим необходимых расходов. Вознаграждение управляющему и возмещение понесенных им расходов может выплачиваться исключительно за счет и в пределах дивидендов по находящимся в управлении акциям.
Учредитель вправе в одностороннем порядке отказаться от договора, известив об этом управляющего не менее чем за 10 дней до прекращения договора.
Дополнительная литература
Гражданское право. Часть 2. Обязательственное право / Под ред. В.В. Залесского. М., 1998 (гл. XVII);
Дозорцев В.А. Доверительное управление имуществом (гл. 53) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель. М., 1996;
КонсультантПлюс: примечание.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2004 (издание четвертое, исправленное и дополненное).
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). 3-е изд. / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1998. С. 596 - 616;
Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1996. С. 237 - 246.
- Гражданское право
- Полутом 2
- Ответственный редактор - доктор юридических наук, профессор е.А. Суханов
- Раздел XII. Обязательства по оказанию фактических и юридических услуг
- Глава 43. Договор возмездного оказания услуг
- § 1. Понятие и виды обязательств по оказанию услуг
- § 2. Понятие и условия договора возмездного оказания услуг
- § 3. Содержание договора возмездного оказания услуг
- § 4. Виды договоров возмездного оказания услуг
- Глава 44. Транспортные и экспедиционные обязательства
- § 1. Понятие транспортных обязательств
- § 2. Виды транспортных договоров
- § 3. Договоры перевозки грузов различными видами транспорта
- § 4. Ответственность за нарушение транспортных обязательств
- § 5. Экспедиционные обязательства
- Глава 45. Договор хранения
- § 1. Общие положения о договоре хранения
- § 2. Договор хранения вещей на товарном складе
- § 3. Специальные виды обязательств хранения
- Глава 46. Договоры поручения, комиссии и агентирования
- § 1. Договор поручения
- § 2. Договор комиссии
- § 3. Агентский договор
- Глава 47. Договор доверительного управления имуществом
- § 1. Понятие доверительного управления имуществом
- § 2. Содержание и исполнение договора доверительного
- § 3. Доверительное управление ценными бумагами
- Раздел XIII. Обязательства по оказанию финансовых услуг
- Глава 48. Обязательства по страхованию
- § 1. Понятие и значение страхования
- § 2. Понятие и система обязательств по страхованию
- Глава 48 гк регламентирует три группы обязательств по страхованию:
- § 3. Участники страхового обязательства
- § 4. Страховой договор
- § 5. Содержание и исполнение страхового обязательства
- § 6. Обязательства по имущественному страхованию
- § 7. Обязательства по личному страхованию
- Глава 49. Договоры займа, кредита и финансирования под уступку денежного требования
- § 1. Договор займа
- § 2. Кредитный договор
- § 3. Договор финансирования
- Глава 50. Договоры банковского счета и банковского вклада
- § 1. Понятие договора банковского счета
- § 2. Содержание и исполнение договора банковского счета
- § 3. Виды банковских счетов
- § 4. Понятие договора банковского вклада
- § 5. Содержание и исполнение договора банковского вклада
- § 6. Виды банковских вкладов
- Глава 51. Обязательства по расчетам
- § 1. Понятие и правовое регулирование
- § 2. Наличные расчеты
- § 3. Общие положения о безналичных расчетах
- § 4. Расчеты платежными поручениями
- § 5. Расчеты по аккредитиву
- § 6. Расчеты по инкассо
- § 7. Расчеты чеками
- Раздел XIV. Обязательства по совместной деятельности
- Глава 52. Договор простого товарищества (о совместной деятельности)
- § 1. Понятие договора простого товарищества
- § 2. Содержание договора простого товарищества
- § 3. Исполнение договора простого товарищества
- § 4. Прекращение договора простого товарищества
- § 5. Виды договоров простого товарищества
- Глава 53. Учредительный договор
- § 1. Понятие и содержание учредительного договора
- § 2. Юридическая природа учредительного договора
- § 3. Изменение и расторжение учредительного договора
- Раздел XV. Обязательства из односторонних действий
- Глава 54. Обязательства из односторонних сделок и действий в чужом интересе
- § 1. Понятие и виды обязательств из односторонних сделок
- § 2. Обязательства из публичного обещания награды
- § 3. Обязательства из публичного конкурса
- § 4. Обязательства из проведения игр и пари
- § 5. Обязательства из действий в чужом интересе
- Раздел XVI. Внедоговорные обязательства
- Глава 55. Обязательства из причинения вреда
- § 1. Понятие, виды и функции внедоговорных обязательств
- § 2. Понятие обязательства, возникающего вследствие
- § 3. Основание и условия деликтной ответственности
- § 4. Обязательства, возникающие в связи с предупреждением
- § 5. Субъекты, объект и содержание деликтного обязательства
- § 6. Ответственность за вред, причиненный публичной властью
- § 7. Ответственность за вред, причиненный
- § 8. Ответственность за вред, причиненный источником
- § 9. Ответственность за вред, причиненный в связи
- § 10. Ответственность за вред, причиненный недостатками
- Глава 56. Обязательства вследствие неосновательного обогащения
- § 1. Понятие и основания возникновения
- § 2. Формы неосновательного приобретения
- § 3. Содержание и исполнение обязательств
- § 4. Субсидиарное применение обязательств
- Раздел I. Введение в гражданское право
- Тема 1. Понятие частного права
- Тема 2. Гражданское право как правовая отрасль
- Тема 3. Гражданское право как наука и учебная дисциплина
- Тема 4. Источники гражданского права
- Раздел II. Гражданское правоотношение
- Тема 5. Понятие, содержание и виды
- Тема 6. Граждане (физические лица) как субъекты
- Тема 7. Юридические лица как субъекты
- Тема 8. Публично-правовые образования как субъекты
- Тема 9. Объекты гражданских правоотношений
- Тема 10. Основания возникновения, изменения
- Раздел III. Осуществление и защита гражданских прав
- Тема 11. Осуществление гражданских прав
- Тема 12. Право на защиту как субъективное гражданское право
- Тема 13. Гражданско-правовая ответственность
- Тема 14. Сроки осуществления и защиты
- Раздел IV. Право собственности и иные вещные права
- Тема 15. Общие положения о праве собственности
- Тема 16. Право частной собственности
- Тема 17. Наследование собственности граждан
- Тема 18. Право публичной собственности
- Тема 19. Право общей собственности
- Тема 20. Ограниченные вещные права
- Тема 21. Защита права собственности и иных вещных прав
- Раздел V. Исключительные права (интеллектуальная собственность)
- Тема 22. Общие положения об исключительных правах
- Тема 23. Авторское право и смежные права
- Тема 24. Патентное право
- Тема 25. Исключительные права на средства индивидуализации
- Раздел VI. Личные неимущественные права
- Тема 26. Понятие и виды гражданско-правовых личных
- Тема 27. Гражданско-правовая охрана
- Раздел VII. Общие положения обязательственного и договорного права
- Тема 28. Общие положения об обязательствах
- Тема 29. Гражданско-правовой договор
- Раздел VIII. Обязательства по передаче имущества в собственность (в иное вещное право)
- Тема 30. Обязательства из договора купли-продажи
- Тема 31. Обязательства из договоров мены,
- Раздел IX. Обязательства по передаче имущества в пользование
- Тема 32. Обязательства из договоров аренды, лизинга и ссуды
- Тема 33. Обязательства из договоров найма жилого
- Раздел х. Обязательства по производству работ
- Тема 34. Обязательства из договора подряда
- Раздел XI. Обязательства по приобретению и использованию исключительных прав и ноу-хау
- Тема 35. Гражданско-правовые способы приобретения
- Тема 36. Обязательства из авторских договоров
- Тема 37. Обязательства из договоров в сфере создания
- Тема 38. Обязательства из договора коммерческой концессии
- Раздел XII. Обязательства по оказанию услуг
- Тема 39. Обязательства из договора
- Тема 40. Транспортные и экспедиционные обязательства
- Тема 41. Обязательства из договора хранения
- Тема 42. Обязательства по оказанию юридических услуг
- Тема 43. Обязательства из договора
- Раздел XIII. Обязательства по оказанию финансовых услуг
- Тема 44. Обязательства по страхованию
- Тема 45. Обязательства из договоров займа, кредита
- Тема 46. Обязательства из договоров банковского счета
- Раздел XIV. Обязательства по совместной деятельности
- Тема 47. Обязательства из договора простого товарищества
- Тема 48. Обязательства из учредительного договора
- Раздел XV. Обязательства из односторонних действий
- Тема 49. Обязательства из односторонних сделок
- Раздел XVI. Внедоговорные обязательства
- Тема 50. Понятие, виды и функции внедоговорных обязательств
- Тема 51. Обязательства, возникающие
- Тема 52. Обязательства, возникающие