72. Интерпретационная деятельность мусульманских судей.
Мусульманско-правовая доктрина стала основным источником права в процессе его развития и формирования. Ранее отмечалось, что мусульманское право создавалось богословами и правоведами различных школ-толков, которые при общности отправных позиций формулировали незбижни нормы в процессе решения подобных вопросов. Несмотря на то что такое разночтение не способствовало оформлению единой системы общеобязательных юридических норм, различные толки конкурировали, но сосуществовали друг с другом даже в пределах одной провинции и большого города. Именно их интерпретационная деятельность влияла на создание большей части действующего мусульманского права в рамках доктрины.
Сейчас мусульманско-правовая доктрина в некоторых странах остается главным источником права. Это Саудовская Аравия, Оман, некоторые княжества Персидского залива. В большинстве арабских стран она играет роль формального источника права лишь в редких случаях.
Например, из-за отсутствия нормы семейное законодательство Египта, Сирии, Иордании, Судана, Ливана позволяет судье применять «самые желанные выводы толкования Абу Ханифы. Законодательство Сомали в таком случае рекомендует руководствоваться положениями шафиитского школы, законодательство Марокко, Кувейта, Ливии - выводами маликитського толкования. Поскольку в Кувейте право «личного статуса» части не кодифицированы, правовая доктрина признается ведущим источником этой отрасли права. Постановления Верховного суда Саудовской Аравии 1928 и 1930рр. обязывали судей в своих решениях следовать выводам ханбалитського толкования с обязательным исчислению работ Муджахид, из которых эти нормы заимствованы. Конституция Ирана в ст. 167 прямо указывает, что, в случае нахождения судьей необходимой нормы в законе, ему предписывается воспринимать положения авторитетных трудов и фетв (заключений, юридических заключений) Муджахид. Такое же распоряжение для судов установлены и в Ливии.
В своем толковании Корана и сунны мусульманские правоведы разных школ (толков) опирались на поощрявшийся пророком принцип "иджтихад" – свободное усмотрение судьи в случаях умолчания других источников относительно рассматриваемого дела. Толкование мусульманскими правоведами Корана и сунны на основе этого принципа фактически сопровождалось установлением ими новых норм шариата. Усилиями этих правоведов были сформулированы основные принципы и конкретные нормы (по преимуществу –- казуистического характера) мусульманского права.
В качестве общего (и общепринятого) приема толкования и применения шариата мусульманскими правоведами был признан кияс – способ суждения о праве по аналогии. Важное значения кияса (как метода и одновременно как источника шариата) состоит в том, что он позволяет восполнить пробелы казуистического мусульманского права и "найти" в самом шариате необходимую норму для решения по аналогии любого дела (в том числе – и в будущем), как бы не создавая новой нормы и не нарушая тем самым фикции муеульманско-правовой доктрины о беспробельности шариата.
К XI в. окончательно складывается иджма (общее, согласованное мнение мусульманских правоведов, догма шариата) и прекращается период так называемого "абсолютного иджтихада" – время прямого толкования Корана и сунны и создания основных толков мусульманского права. С XI в. начинается период так называемого "таклида" – действия шариата на основе уже сложившейся традиции и догмы иджма. С этого времени признается правом только то, что принято и одобрено иджмой.
Однако развитие мусульманской правовой доктрины, а вместе с ней и норм шариата продолжалось и в последующие века. Этому развитию содействовало толкование и применение положений шариата с учетом "условий, места и времени". Благодаря такому подходу доктриной было допущено применение не противоречащих исламу обычаев, соглашений сторон, административных регламентов. Хотя эти правовые формы и остаются вне самой системы мусульманского права, однако придают ему большую гибкость и приспособляемость к различным условиям и позволяют восполнять его пробелы.
- 54. «Тройная» структура английского права.
- 55. Юридическая практика – доминирующий элемент системы общего права
- 56. Приоритетность процессуальных форм в англосаксонской правовой системе.
- 57. Отсутствие деления права на частное и публичное в англосаксонской правовой системе.
- 58. Судебно-административный прецедент как основной источник права в англосаксонской правовой системе.
- 59. Казуистический характер правовой нормы в англосаксонской правовой системе.
- 61. Место и роль законов, делегированное законодательство в странах англо-саксонской правовой семьи.
- 62. Особенности формирования американского права.
- 63. Роль закона в американском праве.
- 64. Федеральное право и право штатов в сша.
- 65. Происхождение шариата.
- 66. Учение Аль-шафии о «четырех корнях шариата».
- 67. Теократическое правосознание – главенствующий элемент правовой системы ислама.
- 68. Понятие и основные особенности мусульманского права.
- 69. Основные источники мусульманского права.
- 70. Мусульманское право и позитивные правовые системы мусульманских стран.
- 71. Религиозное правосудие в мусульманской правовой системе.
- 72. Интерпретационная деятельность мусульманских судей.
- 73. Современное мусульманское право.
- 74. Особенности классического индусского права.
- 75. Влияние английского общего права на индусское право.
- 76. Принципы иудейского права и его основные источники.
- 77. Древнекитайское право – основа дальневосточного права. 78. Дальневосточная концепция права.
- 79. Правовая система Китайской Народной Республики.
- 80. Влияние древнекитайского право на становление правовой системы Японии.
- 81. Правовая система Японии.
- 82. Особенности становления обычного права в африканских правовых системах.
- 83. Современные правовые системы африканских стран.
- 84. Влияние основных правовых семей на африканское обычное право.
- 85. Механизм сближения национальных правовых систем
- 86.Смешанные правовые семьи.
- 87. Особенности и основные этапы эволюции правовой системы России.
- 88. Тенденции современной российской правовой системы.
- 89. Правовая система рф и романо-германская правовая семья.
- 90. Нормы международного права в правовой системе России.
- 95. Современные концепции типологии правовых систем
- 97.Типологические особенности Романо-германской угол-пр семьи
- 98. Типологические особенности мусульманского уг права
- 99. Типологические особенности угол прав семьи общинного права.
- 10 1. Источники уп в Романо-герм семье
- 100.Основные источники угол права в семье общего права