113. Договор коммерческой концессии

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор консенсуальный, возмездный, двусторонний.

Стороны договора:

правообладатель – предприниматель (коммерческая организация), которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю;

пользователь – предприниматель (коммерческая организация), получающий возможность использовать исключительные права.

Предприниматель-пользователь в отношениях со своими контрагентами-потребителями выступает под маской правообладателя, оформляя результаты своей деятельности его атрибутикой, давно зарекомендовавшей себя на рынке соответствующих товаров или услуг; оставаясь независимым участником оборота, осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность (хотя и под определенным контролем первоначального правообладателя).

Предмет договора – передаваемый правообладателем пользователю комплекс исключительных прав, включающий права на предусмотренные договором объекты исключительных прав (товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) и охраняемую информацию (секрет производства (ноу-хау).

Цена договора (существенное условие) – специально оговаривается сторонами, вознаграждение выплачивается в форме:

- фиксированных разовых или периодических платежей;

- отчислений от выручки;

- наценки на оптовую цену товаров;

- в иной форме (ст. 1030 ГК РФ).

Наиболее распространенной формой оплаты является сочетание единовременной платы – вступительного взноса и текущей платы.

Вступительный взнос вносится в качестве платы за присоединение к фирменной сети правообладателя (т.н. входной платы), которая выплачивается сразу после заключения договора, но может выплачиваться и частями: 25% – по подписании договора, 25% –по завершении обучения персонала пользователя, 25% – после открытия первого предприятия и т.д. Она предназначена для покрытия расходов правообладателя, связанных с организацией бизнеса пользователя.

Последующие периодические платежи, как правило, определяются в виде отчислений в процентах (роялти) от суммы оборота товаров (услуг, работ).

Практикуется также оплата по твердой шкале в виде фиксированной суммы, выплачиваемой в предусмотренные договором сроки (еженедельно, ежемесячно).

Кроме того, за предоставленные субконцессии пользователь обычно выплачивает правообладателю определенный процент от оборота вторичного пользователя.

Срок договора: срочный; бессрочный (п. 1 ст. 1027, 1037 ГК

Форма договора – письменная; обязательная государственная регистрация в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным (ст. 1028 ГК РФ).

Регистрации подлежат: сам договор коммерческой концессии, договоры субконцессии (ст. 1029 ГК РФ), изменения указанных договоров, а также досрочное расторжение договоров коммерческой концессии и субконцессии, заключенных на определенный срок.

Содержание договора коммерческой концессии

Правообладатель вправе:

- отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор (п. 2 ст. 1035 ГК РФ).

Правообладатель обязан:

- передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую для осуществления прав по договору;

- проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав (п. 1 ст. 1031 ГКРФ);

- если договором не предусмотрено иное:

1) обеспечить государственную регистрацию договора;

2)оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

3) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора (п. 2 ст. 1031 ГК РФ);

4) нести ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) по договору, как изготовителю продукции правообладателя.

Пользователь вправе заключить договор на новый срок на тех же условиях в случае надлежащего исполнения своих обязанностей (ст. 1035 ГК РФ).

Пользователь обязан:

- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;

- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

- не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

- предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

- информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии (ст. 1032 ГК РФ)

Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии

1. Договором коммерческой концессии м.б. предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности м.б. предусмотрены:

- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия м.б. признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если они противоречат антимонопольному законодательству.

2. Являются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

- правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

- пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Изменение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации.

Прекращение договора коммерческой концессии

1. Каждая из сторон договора , заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

2. Досрочное расторжение договора подлежит государственной регистрации.

3. В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор прекращается.

4. При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор прекращается.

Сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон

1.Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

2. В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве ИП Иначе дог. прекращается.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Последствия изменения коммерческого обозначения: договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжение договора и возмещение убытков. При продолжении действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Последствия прекращения исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии - пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.