§ 2. Преступления в сфере внешнеэкономической

деятельности, посягающие на установленный порядок,

регулирующий перемещение товаров или иных предметов

через таможенную границу Российской Федерации

К этой группе относятся контрабанда (ст. 188); незаконный экспорт технологий, научно-технической информации и услуг, используемых при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники (ст. 189).

Незаконное перемещение через таможенную границу

Российской Федерации товаров или иных предметов

(контрабанда)

Статья 188 Уголовного кодекса Российской Федерации гласит:

1. Контрабанда, то есть перемещение в крупном размере через таможенную границу Российской Федерации товаров или иных предметов, за исключением указанных в части второй настоящей статьи, совершенное помимо или с сокрытием от таможенного контроля, либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием, –

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

2. Перемещение через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, радиоактивных или взрывчатых веществ, вооружения, взрывных устройств, огнестрельного оружия или боеприпасов, ядерного, химического, биологического и других видов оружия массового поражения, материалов и оборудования, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения и в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, стратегически важных сырьевых товаров и культурных ценностей, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, если это деяние совершено помимо или с сокрытием от таможенного контроля, либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, либо сопряжено с недекларированием или недостоверным декларированием, –

наказывается лишением свободы на срок от трех до семи лет с конфискацией имущества или без таковой.

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные:

а) неоднократно;

б) должностным лицом с использованием своего служебного положения;

в) с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль –

наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет с конфискацией имущества или без таковой.

4. Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, совершенные организованной группой, –

наказываются лишением свободы на срок от семи до двенадцати лет с конфискацией имущества.

Примечание. Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи, признается совершенным в крупном размере, если стоимость перемещенных товаров превышает пятьсот минимальных размеров оплаты труда (в ред. Федерального закона РФ от 25.06.98 г. № 92 ФЗ).

Исходя из научного толкования диспозиции ст. 188 УК РФ, непосредственным объектомконтрабандыследует считатьпорядокперемещения грузов(товаров, ценностей или иных предметов), а также транспортных средств через таможенную (государственную) границу, установленный для обеспечения нормальной внешнеэкономической деятельности российского государства, то естьобщественные отношения, которые возникают между государственными органами власти и управления, с одной стороны, и предприятиями, организациями, кооперативами и т.д., а также физическими лицами, с другой стороны, в процессе перемещения грузов через таможенную границу при осуществлении внешнеэкономических связей с юридическими и физическими лицами иностранных государств¹⁰.

Указанная точка зрения на понятие непосредственного объекта контрабанды нашла косвенное законодательное подтверждение в Таможенном кодексе Российской Федерации 1993 года.

Так, статья I раздела I Таможенного кодекса РФ установила, что таможенное дело в Российской Федерации составляют «... таможенная политика, а также порядок и условияперемещениячерез таможенную границу товаров и транспортных средств...», статья 230 указывает, что «... нарушением таможенных правил признается противоправное действие либо бездействие лица, посягающее на...порядокперемещениятоваров и транспортных средств через таможенную границу Российской Федерации»¹¹.

Не может быть иной трактовки и для непосредственного объекта контрабанды, которая отличается от нарушений таможенных правил, связанных с перемещением товаров через таможенную границу, лишь повышенной степенью общественной опасности этого деяния.

В основе общественных отношений, охраняемых уголовным законом, лежат определенные материальные и духовные ценности, выступающие в качестве предпосылки установления этих общественных отношений, которые в науке уголовного права называются предметомпреступления.

Предмет преступленияпредставляет собой продукт внешнего мира, в связи с которым или в отношении которого совершается преступление. Воздействуя на предмет преступления, преступник нарушает определенное общественное отношение, охраняемое уголовным законом. В материальных преступлениях предмет преступления входит в структуру того или иного общественного отношения и является обязательным признаком состава преступления.

Контрабанда относится к правонарушениям, характерной особенностью которых является обязательное наличие овеществленного предмета, на который непосредственно направлены действия виновного и посредством которого он посягает на общественные отношения, составляющие сущность объекта этого преступления.

В соответствии с содержанием диспозиций статьи 188 УК РФ 1996 года предметомконтрабандыпризнаются любые материализованные продукты человеческой деятельности, удовлетворяющие физические, культурные, нравственные и другие потребности личности, общества или государства, подразделяющиеся на две группы:

1. Товары потребительского характера: промышленные изделия, продукция сельского хозяйства, сырьевые ресурсы, валютные, художественные и другие культурные ценности и т.п., находящиеся в свободном торговом обороте на внутреннем и внешнем рынках, незаконное перемещение которых через таможенную границу Российской Федерации считается преступлением, если такое перемещение совершено в крупном размере (ч. 1 ст. 188).

2. Товары, строго оговоренные в той же норме закона, обладающие специфическими общественно опасными свойствами, в связи с которыми их торговый оборот вообще запрещен либо возможен лишь по особым разрешениям соответствующих государственных органов, в силу чего их неразрешенный тайный или обманный ввоз или вывоз через таможенную границу квалифицируется как преступление, независимо от стоимости (размера) в денежном выражении (ч. 2 ст. 188).

Ассортимент товаров и иных предметов, входящих в первую группу, определяется рядом факторов внутреннего и внешнего характера, а именно: уровнем промышленного производства России и тех государств, в которые ввозятся или из которых вывозятся те или иные товары и т.п.; разницей в ценах на внутреннем и внешнем рынках; спросом и предложением на отдельные виды товаров в Российской Федерации и за рубежом.

Общая характеристика материальных объектов, являющихся предметом преступления, предусмотренного частью 1 статьи 188 УК РФ, частично раскрывается в статье 18 Таможенного кодекса Российской Федерации, расшифровывающей понятие «товары», которыми считается любое движимое имущество, в том числе валюта, валютные ценности российского и иностранного происхождения, электрическая, тепловая и иные виды энергии, а также транспортные средства, за исключением транспортных средств, используемых для международных перевозок пассажиров и товаров, включая контейнеры и другое транспортное оборудование.

Дать полный перечень товаров или других ценностей, могущих быть предметом преступления, предусмотренного частью 1 статьи 188 УК РФ, невозможно, так как он непрерывно меняется в зависимости от конъюнктуры, сложившейся на внутреннем и внешнем рынках. Важно знать и помнить, что в этот перечень не должны входить предметы, перечисленные в части 2 статьи 188 УК РФ, включенные в специальные перечни и списки, за перемещение которых через таможенную границу Российской Федерации установлен особый либо специальный контроль.

Важнейшим признаком, характеризующим предметисследуемого преступления, предусмотренного частью 1 статьи 188 УК РФ, являетсякрупный размернезаконно перемещаемых через таможенную границу товаров и иных ценностей. Его характерной особенностью является то обстоятельство, что подобное перемещение только в крупном размере является основанием для возбуждения уголовного дела и привлечения виновного к уголовной ответственности, независимо от свойства предмета.

В примечаниик этой статье указывается, что подкрупным размеромпонимается сумма, превышающая пятьсот минимальных размеров оплаты труда, установленная действующим законодательством на момент совершения преступления.

При таком подходе изменение минимальной ставки зарплаты автоматически влечет за собой адекватное изменение суммы крупного размера исследуемого преступления и не требует дополнительных законодательных актов или разъяснений компетентных органов.

Что же касается материальных объектов второй группы, предусмотренных частью 2 статьи 188 УК Российской Федерации 1996 года, входящих в понятие «предмет контрабанды», то их круг строго ограничен и они могут быть разделены на пять видов: 1) наркотические средства, психотропные, сильнодействующие, ядовитые, отравляющие, радиоактивные и взрывчатые вещества; 2) вооружение, взрывные устройства, огнестрельное оружие, боеприпасы; 3) ядерное, химическое, биологическое и другие виды оружия массового поражения; 4) материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации; 5) стратегически важные сырьевые товары и культурные ценности, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации.

В юридической литературе высказано мнение, что уяснение понятия предмета контрабанды особой трудности не вызывает, поскольку под его содержание подпадают материальные предметы, известные целому ряду преступлений, предусмотренные, в частности, статьями 220, 222, 228, 239 УК и нередко содержащиеся в соответствующих перечнях¹². В действительности этот вопрос далеко не так прост. Почти все предметы, перечисленные в статье 188 УК РФ, далеко неоднозначно понимаются и толкуются в теории уголовного права, что вызывает коллизии в их применении в практической деятельности правоохранительных органов.

К наркотическим средствамотносятся медицинские препараты, оказывающие болеутоляющее воздействие либо искусственно вызывающие глубокий сон с потерей сознания и болевой чувствительности. Применяются эти средства, как правило, при тяжелых заболеваниях, сопровождающихся сильными болями, либо при хирургических операциях путем воздействия на центральную нервную систему вдыханием, либо введением в организм человека внутривенно, внутримышечно и другими способами.

Общественную опасность представляет бесконтрольное немедицинское применение наркотических средств, которые в малых дозах приводят к так называемому наркотическому опьянению (эйфории), вызывающему физическое наслаждение, приподнятое настроение, довольство, беспечность и т.п., не соответствующие действительным условиям жизни, а в больших дозах вызывают физическое оглушение и наркотический сон. При систематическом употреблении наркотических средств последние вызывают у человека психически и физически непреодолимое желание вновь и вновь привести себя в состояние эйфории и потребность в увеличении доз. После неоднократного применения наркотических средств воздержание от них сопровождается абстинентным синдромом – крайне физически и психически мучительным состоянием организма, преодолеть которое человек, как правило, не в состоянии, если не будет введена новая доза наркотика.

В конечном счете злоупотребление применением наркотических средств приводит к тяжелому, в большинстве случаев неизлечимому заболеванию – наркомании, при которой поражаются внутренние органы, возникают неврологические и психические расстройства, развивается физическая и психическая деградация личности¹³.

Наркотические средства при злоупотреблении ими не только причиняют вред здоровью граждан. Дело заключается еще и в том, что лица в состоянии сильного наркотического опьянения или голода не могут руководить своими действиями и нередко совершают тяжкие преступления. В связи с этим изготовление наркотических средств в нашей стране по существующему законодательству должно осуществляться только по специальному разрешению государственных органов и исключительно для нужд здравоохранения, а их незаконное изготовление, перевозка, сбыт и хищение, а также склонение к их потреблению, организация или содержание притонов для потребления наркотиков влекут за собой уголовную ответственность.

Уголовно-правовая оценка контрабанды наркотических средств по действующему законодательству имеет свои особенности, незнание которых порождает ошибки в квалификации преступления, в связи с чем этот вопрос требует отдельного рассмотрения.

При расследовании дел о контрабанде названных «пред­метов» следственные органы в обязательном порядке должны устанавливать, относятся ли задержанные вещества по своим воздействующим на организм человека свойствам к наркотическим средствам. Здесь необходимо исходить из непреложного правила: наркотическими средствами могут считаться лишь такие растительные или синтетические вещества, которые в соответствии с международной «Единой Конвенцией о наркотических средствах» от 30 марта 1961 года (ратифи­ци­рован­ной Указом Президиума Верховного Совета СССР 14 декабря 1964 года)¹⁴, конвенцией ООН «О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ» от 20 декабря 1988 года (ратифицированной Верховным Советом СССР 9 октября 1990 года)¹⁵, официально включены в список наркотических средств, находящихся под международным контролем. Только при этом условии такие средства могут быть признаны предметами контрабанды в случае незаконного их перемещения через таможенную границу.

В бывшем Союзе ССР список таких средств подготавливался Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения СССР, утверждался и дополнялся приказами министра здравоохранения СССР. Последний такой список был составлен по состоянию на 1 июля 1990 года под названием: «Список наркотических средств, наркотических веществ и наркотических лекарственных средств, в том числе синтетических и природных».

В настоящее время эти функции возложены на идентичный комитет при Министерстве здравоохранения Российской Федерации, который в соответствии с федеральным законом от 8 января 1998 г. «О наркотических средствах и психотропных веществах»¹⁶и составляет подобный список. Причем к наркотическим средствам по рекомендации Постоянного комитета по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения РФ в установленном порядке приказами Минздрава РФ могут быть дополнительно отнесены наркосодержащие вещества и т.п. после издания списка.

Исходя из этого наркосодержащие растения запрещены к посеву и выращиванию, а наркотические вещества и препараты растительного и химического происхождения не подлежат производству, экспорту и импорту без особого на то разрешения Постоянного комитета по контролю наркотиков Минздрава Российской Федерации.

Близко к наркотическим средствам примыкают так называемые психотропные вещества (средства), которыми являются препараты, оказывающие преимущественно влияние на психические функции человека: антидепрессанты, нейролептические, психостимулирующие и седативные средства, транквилизаторы (барбамил, кетамин, хальцион, ципепрол и др.)¹⁷. При применении к психически здоровым людям в повышенных дозах эти средства могут привести к физической и социальной деградации личности. Особую общественную опасность представляет применение психотропных веществ к здоровым людям по политическим мотивам, в чем в прошлом неоднократно обвинялись мировой общественностью ряд стран, в том числе и бывший Советский Союз.

Именно этими факторами обусловлено включение в Конвенции ООН 1971 и 1988 годов, которые ратифицировал и Советский Союз, наряду с наркотическими средствами и психотропных веществ¹⁸.

Как видно из названия и содержания Конвенции ООН 1988 года, незаконный оборот психотропных веществ по степени общественной опасности приравнивается к такому же обороту наркотиков и наркотических средств. Поэтому лишь в исключительных случаях ввоз или вывоз этих предметов может быть осуществлен по особым распоряжениям Постоянного комитета по контролю наркотиков при Минздраве РФ. Наркотические и психотропные средства могут перемещаться через таможенную границу Российской Федерации лишь на основе специального разрешения и регистрации контрактов об этом.

В «предмет» контрабанды диспозиция части 2 статьи 188 УК РФ также включает сильнодействующие,ядовитые,отравляющиеирадиоактивные вещества. Перечень сильнодействующих и ядовитых веществ закреплен в «Списке сильнодействующих веществ» (таблицы I и II «Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ» 1988 года).

Сильнодействующимисчитаются вещества (различные едкие щелочи, кислоты и т.п.), предназначенные для технических целей, но способные по своим химическим свойствам вызывать ожоги и другие повреждения организма, а также различные лечебные средства (снотворные, обезболивающие и др.), которые при употреблении в больших дозах могут причинить серьезный вред здоровью человека или смерть¹⁹.

К ядовитымотносятся вещества (мышьяк, цианистый калий, стрихнин, сулема и др.), которые при попадании в организм человека даже в малых дозах способны вызвать отравление или смерть²⁰.

Учитывая большую общественную опасность неконтролируемого и неразрешенного обладания и распоряжения этими веществами, установлена уголовная ответственность за незаконный оборот сильнодействующих или ядовитых веществ (ст. 234 УК РФ 1996 года).

Следует иметь в виду, что об ответственности за уголовно-наказуемую контрабанду сильнодействующих и ядовитых веществ по признаку общественной опасности самого предмета речь может идти только в тех случаях, когда через таможенную границу незаконно перемещаются сильнодействующие и ядовитые вещества, изъятые из гражданского оборота, то есть из свободной продажи в государственных торговых организациях и медицинских учреждениях.

В случае тайного перемещения через границу веществ, применяемых в быту и находящихся в свободной продаже (на­пример, химикаты для борьбы с вредными грызунами, насекомыми и т.п. либо различные пищевые эссенции: уксусная и др.), уголовная ответственность может наступить только по части 1 статьи 188 УК РФ и лишь тогда, когда такое перемещение совершено в крупном размере.

Поскольку решение вопроса о том, относятся ли незаконно перемещенные через границу различные жидкости, порошки, эссенции и т.п. к сильнодействующим либо ядовитым веществам, требует специальных познаний в области фармакологии и химии, при производстве предварительного следствия по делам о контрабанде таких предметов обязательно проведение соответствующих судебных экспертиз.

Отравляющие вещества(хлор, фосген, иприт, люизит и др.) представляют собой высокотоксичные соединения, предназначенные для поражения живой силы противника во время военных действий²¹.

К радиоактивным веществамотносятся материалы, свойством которых является самопроизвольное разложение атомных ядер, сопровождающееся выделением ионизирующих излучений, оказывающих крайне губительное воздействие на живые организмы²².

По этим же причинам ответственность по части 2 статьи 188 УК РФ должно влечь незаконное перемещение через таможенную границу любых радиоактивных материалов с содержанием радиоактивных изотопов выше норм радиоактивной безопасности. А о том, что опасность контрабанды радиоактивных материалов, в частности, их нелегального экспорта, вплоть до урана, реально существует, свидетельствуют подтвержденные доказательствами публикации в официальных изданиях²³.

К радиоактивным веществам должны быть отнесены и радиоактивные отходы, в том числеотработанное ядерное топливо, поскольку они являются источниками радиоактивного излучения и в связи с этими свойствами крайне опасны для живых организмов, а также растительного мира. Поэтому на них должны распространяться те же специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, которые распространяются на незаконное перемещение радиоактивных и ядовитых веществ, и подобные действия должны квалифицироваться как совершение контрабанды по части 2 статьи 188 УК.

Взрывчатыми веществамиявляются химические соединения или механические смеси веществ (порох, аммонал, динамит, нитроглицерин, тротил и т.п.), изготовленные фабричным или кустарным способом, которые в результате зажигания, удара или детонации вызывают взрыв, то есть химическую реакцию, выделяющую за короткий промежуток времени огромное количество энергии, и образование сильно нагретых газообразных продуктов с очень большим давлением, оказывающим разрушительное воздействие на окружающие тела²⁴.

Характерной особенностью взрывчатых веществ является возможность их использования не только в военных целях, то есть для поражения людей и разрушения материальных объектов, но и для различных строительных работ, разработки полезных ископаемых и т.п.

Именно в силу этих специфических свойств, независимо от своего прямого назначения, взрывчатые вещества являются предметом уголовно-наказуемой контрабанды во всех случаях их незаконного перемещения через таможенную границу Российской Федерации.

Второй и третий виды материальных объектов, входящих в понятие «предмет» контрабанды, составляют: «... вооружение, взрывные устройства, огнестрельное оружие, боеприпасы, а также ядерное, химическое, биологическое и другие виды оружия массового поражения...»

Особая опасность контрабанды этих предметов заключается в том, что, обладая разрушительными свойствами, они при неумелом, а тем более преступном использовании создают угрозу для жизни и здоровья людей, наносят серьезный ущерб безопасности и другим интересам общества не только России, но и зарубежных стран.

Вооружениепредставляет собой комплекс всевозможных видов оружия и средств, обеспечивающих его применение, и включает в себя: всякого рода оружие военных образцов (обычное, в частности, огнестрельное и холодное, массового поражения – ядерное, химическое, бактериологическое и др.), боеприпасы.

Термин «вооружение» в диспозиции статьи 78 УК РСФСР впервые появился лишь в 1994 году, в то время как «оружие» в качестве «предмета» контрабанды известно российскому уголовному законодательству весьма длительный период.

В настоящее время при решении вопросов по квалификации незаконного перемещения оружия через таможенную границу следует руководствоваться положениями Федерального закона Российской Федерации «Об оружии» № 150-ФЗ от 13 декабря 1996 года и постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 июня 1996 года «О судебной практике по делам о хищении и незаконном обороте оружия, боеприпасов и взрывчатых веществ»²⁵.

В законе «Об оружии» даются формулировки понятий «оружие» и его видов (огнестрельное, холодное, метательное, пневматическое, газовое, сигнальное), подробно регулируется оборот оружия, в том числе его экспорт и импорт, а также его перемещение через границу РФ в единичных экземплярах. Но этот закон касается оборота лишь ручного огнестрельного оружия и не регламентирует тот же аспект в отношении других видов оружия (ракетное, минное, торпедное и т.д.) и оружия массового поражения (ядерное, химическое, биологическое и др.), которое также может быть предметом контрабанды.

К боеприпасамотносятся: патроны стрелкового оружия, гранаты, артиллерийские и реактивные снаряды; ядерные, химические, биологические боеголовки; авиационные бомбы, наземные и морские мины, фугасы, боевые части ракет и торпед и другие подобные устройства, начиненные порохом или любыми другими взрывчатыми веществами, предназначенные для производства выстрела или взрыва с применением огнестрельного оружия, пусковых установок или самостоятельно²⁶.

В статью 188 УК РФ в качестве «предмета преступления» впервые введены «взрывные устройства», которые в диспозиции этой нормы указаны впереди «боеприпасов».

Взрывные устройствав военном деле представляют собой механизмы для взрыва (срабатывания) боеприпасов путем электрического, теплового или механического воздействия на разрывной заряд боеприпаса (мины, бомбы, гранаты и др.)²⁷. Самостоятельно взрывные устройства ничего разрушить или уничтожить не могут. К ним относятся: электрические, тепловые и механические детонаторы, запалы, капсюли и т.п. Поэтому в перечне товаров, требующих особого порядка экспорта, они именуются как «средства взрывания»²⁸.

Таким образом, «взрывные устройства» являются составной и неотъемлемой частью инженерных боеприпасов и в этом контексте самостоятельными средствами разрушения считаться не должны.

Весьма важным представляется решение вопроса о том, относится ли к предмету контрабанды «воинское снаряжение», поскольку таковым оно было предусмотрено лишь статьей 78 УК РСФСР в редакции 1960 года, но затем исключено из диспозиции этой статьи.

Воинское снаряжениесоставляет комплект предметов, необходимых военнослужащим для ношения и сохранения от повреждений личного оружия, боеприпасов и предметов воинского обихода (поясные и плечевые ремни, чехлы, сумки и т.п.), а также индивидуальные средства противохимической, противобактериологической и противоядерной защиты²⁹.

В части 2 статьи 188 УК РФ 1996 года воинское снаряжение в качестве предмета контрабанды не указывается. Анализ практики правоохранительных органов по борьбе с контрабандой показывает, что незаконное перемещение через таможенную границу воинского снаряжения в чистом виде, то есть без оружия и боеприпасов, практически почти не встречается и само по себе значительной общественной опасности не представляет. В связи с этим обстоятельством незаконное перемещение воинского снаряжения через таможенную границу Российской Федерации может повлечь уголовную ответственность только по части 1 статьи 188 УК, если такое перемещение было совершено в крупном размере.

«Предметом контрабанды» в соответствии с диспозицией части 2 статьи 188 УК РФ является ядерное,химическое,биологическоеи другие виды подобного оружия, объединенные общим названием «оружие массового поражения», особенностью которого по сравнению с обычным оружием военных образцов является огромная поражающая способность, предназначенная для нанесения противнику массовых потерь в живой силе и уничтожения его военной техники, укреплений и других сооружений, заражения окружающей природной среды (воды, воздуха, животного и растительного мира)³⁰. Это оружие может представлять собой специфические заряды, помещенные в авиационные бомбы, боевые головки артиллерийских снарядов, мин, торпед или ракет, содержащие ядерное вещество, обеспечивающие мгновенное освобождение энергии, вызывающее ядерный взрыв, либо химические боевые отравляющие вещества или различные возбудители массовых заболеваний человека, животных и растений (микроорганиз­мы, вирусы или другие биологические агенты), а также вырабатываемые ими или полученные методом генной инженерии любые вещества, способные вызвать массовую гибель, заболевания или неполноценное функционирование людей и животных.

Под другими видами оружия массового поражения, кроме названных в исследуемой норме, подразумевается любое иное оружие массового поражения, произведенное в той или иной стране, которое потенциально может быть использовано в военном конфликте и в отношении которого была предпринята попытка незаконно переместить через таможенную границу Российской Федерации.

К «предмету контрабанды» ч. 2 ст. 188 УК РФ относит материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, а такжестратегически важные сырьевые товарыи культурные ценности, входящиев четвертую и пятую группы.

Для правильного применения части 2 статьи 188 УК РФ необходимо четкое понимание сущности терминов «матери­алы» и «оборудование», а также понятия «стратегически важные сырьевые товары», так как в противном случае неизбежны ошибки при квалификации незаконного перемещения ряда материальных объектов как предмета контрабанды.

Под материаламиподразумеваются вещества, предметы, идущие для изготовления чего-нибудь, сырье³¹.

Оборудованиемсчитается совокупность механизмов, машин, приборов, устройств и т.п., применяемых для изготовления чего-нибудь³².

Таким образом, под «материалами» и «оборудованием» в исследуемом направлении должны пониматься овеществленные объекты материального мира. Они могут быть как военного, так и мирного назначения, но обязательно должны обладать свойствами, позволяющими использовать их при создании того или иного вида оружия массового поражения (ядер­ного, химического, биологического, токсического и др.). С учетом особых свойств названных материалов и оборудования их перемещение через таможенную границу Российской Федерации осуществляется в соответствии со специальными правилами, требующими обязательной регистрации контракта на экспорт или импорт вышепоименованных материалов и оборудования, получения лицензии в соответствующих российских государственных органах на перемещение этих материалов и оборудования через таможенную границу РФ и прохождения соответствующего таможенного контроля. Кроме того эти материалы и оборудование должны быть включены в специальные перечни и списки, которые утверждаются соответствующими распоряжениями Президента Российской Федерации.

Так, распоряжением Президента РФ от 11 февраля 1994 года № 74-рп был утвержден Перечень отдельных видов сырья, материалов, оборудования, технологий и научно-техни­ческой информации, которые могут быть применены при создании вооружения и военной техники, в том числе и оружия массового поражения.

Наряду с этим, распоряжениями от 16 сентября 1992 года № 508-рп, от 28 декабря 1992 года № 827-рп, от 19 ноября 1993 года № 744-рп и от 14 июня 1994 года № 298-рп Президент РФ утвердил списки материалов, оборудования и технологий, которые имеют мирное назначение, но могут быть использованы при создании ядерного, химического и других видов оружия массового поражения.

Часть 2 статьи 188 УК РФ 1996 года предусматривает стратегически важные сырьевые товары, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, входящие впятую группуматериальных ценностей, подпадающих под понятие «предмет контрабанды». Для правильного решения вопроса о том, входят ли эти товары в понятие предмета контрабанды, необходимо четко установить, что они относятся к стратегически важным сырьевым товарам.

Стратегияв переводе с греческого означает ведение войска, то есть наука о ведении войны и искусство ведения войны³³. Следовательно, под «стратегически важными сырьевыми товарами» в буквальном смысле этого словосочетания следует понимать сырьевые товары, имеющие чисто военное назначение. Однако в современный период это понятие несколько трансформировалось и имеет более глубокий смысл, означая широкий ассортимент сырьевых товаров, имеющих не только военное, но и важное народнохозяйственное назначение. Это видно из содержания многочисленных перечней таких товаров, утверждаемых постановлениями Правительства Российской Федерации. Такие перечни были утверждены постановлениями Правительства РФ от 26 июня 1992 года № 434, от 2 ноября 1993 года № 1102, от 1 июля 1994 года № 758³⁴.

Указанными перечнями к стратегически важным товарам были отнесены: рыба живая, свежая, охлажденная, мороженая; продукты переработки тресковых, осетровых и лососевых пород; ракообразные; икра; дикие животные; дикорастущие растения; слоновая кость; рога; копыта; кораллы; лекарственное сырье растительного и животного происхождения; пшеница твердых и мягких сортов; семена сои и подсолнечника; электроэнергия; минеральные или химические азотные и фосфорные удобрения; деловая древесина и пиломатериалы хвойных пород; целлюлоза; драгоценные металлы, сплавы и изделия из них; металлы, плакированные драгоценными металлами, и изделия из них; руды; концентраты; драгоценные и полудрагоценные природные камни; алмазы необработанные; жемчуг и изделия из него; янтарь и изделия из него; нефть и продукты ее переработки; газы нефтяные; газ природный; металлы цветные, щелочные, щелочно-земельные и редкоземельные, сырье для их производства и их сплавы; прокат цветных металлов и др.

Следует полагать, что не включенные в вышеуказанные перечни и списки материалы, оборудование и стратегически важные сырьевые товары в случае их незаконного перемещения через таможенную границу Российской Федерации могут считаться предметом контрабанды и влечь за собой ответственность только по части 1 статьи 188 УК РФ, если оно совершено в крупном размере.

Это обстоятельство очень важно для практических работников следственных органов, поскольку в зависимости от экономической и политической как внутренней, так и внешней конъюнктуры в России, вышепоименованные перечни часто изменяются и дополняются. Такие изменения и дополнения были внесены, например, постановлением Правительства РФ от 31 декабря 1994 года № 1472 «О внесении дополнений и изменений в некоторые постановления Российской Федерации в области регулирования экспорта товаров и услуг» – в постановление Правительства РФ от 6 ноября 1992 года № 854 «О лицензировании и квотировании экспорта и импорта товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации»; постановление Правительства РФ от 21 февраля 1995 года № 177 «О частичном изменении перечня стратегически важных сырьевых товаров, экспорт которых осуществляется с 1994 года предприятиями и организациями, зарегистрированными Министерством внешних экономических связей для этих целей». Последним из указанных постановлений были исключены из списка стратегически важных сырьевых товаров: нефтяной кокс, битум и иные продукты переработки нефти; некоторые редкоземельные металлы (скандий, иттрий, лантан и лантоноиды), а также соединения редкоземельных металлов; трубы и трубки из меди; трубки и фитинги для труб; металлоконструкции и емкости из алюминия; изделия из никеля и др.

Поэтому при решении в процессе предварительного следствия вопроса о том, относятся ли те или иные товары, незаконно перемещенные через таможенную границу России, к предмету контрабанды, необходимо, как правило, участие специалиста в той или иной отрасли знаний, а в наиболее сложных ситуациях – и проведение соответствующих криминалистических и иных экспертиз.

К пятой группе вышеназванных материальных предметов относятся так называемые культурные ценности. Для решения вопроса об отношении культурных ценностей к предмету контрабанды необходимо руководствоваться положениями закона Российской Федерации «О ввозе и вывозе культурных ценностей» от 15 апреля 1993 года³⁵. В его преамбуле указывается, что он призван не только способствовать развитию международного культурного сотрудничества, взаимному ознакомлению народов Российской Федерации и других государств с культурными ценностями друг друга, но направлен на защиту культурных ценностей от незаконного вывоза, ввоза и передачи права собственности на них.

Согласно статье 6 этого Закона под культурными ценностямипонимаются движимые предметы материального мира, находящиеся на территории Российской Федерации, к которым относятся:

- культурные ценности, созданные отдельными лицами или группами лиц, являющихся гражданами Российской Федерации;

- культурные ценности, имеющие важное значение для Российской Федерации, созданные на ее территории иностранными гражданами или лицами без гражданства, проживающими на территории РФ;

- культурные ценности, обнаруженные на территории Российской Федерации;

- культурные ценности, приобретенные археологическими, этнографическими и естественно-научными экспедициями с согласия компетентных властей страны, откуда происходят эти ценности;

- культурные ценности, приобретенные в результате добровольных обменов;

- культурные ценности, полученные в качестве дара или приобретенные с согласия компетентных властей страны, откуда происходят эти ценности.

Под понятие культурные ценности подпадает весьма широкий и разнообразный перечень всевозможных предметов, круг которых очерчен статьей 7 названного Закона. В него, в частности, включены предметы, представляющие:

1) историческую ценность, то есть предметы, связанные с историческими событиями в жизни народов мира, развитием общества и государства, историей науки и техники, жизни и деятельности выдающихся личностей (государственных, политических, общественных деятелей, мыслителей, деятелей науки, литературы, искусства);

2) археологическую ценность, то есть предметы и их фрагменты, полученные в результате археологических раскопок, раскрывающие историю развития, культуру, образ жизни, быта и т.п. древних народов;

3) художественную ценность– картины, рисунки, оригинальные скульптурные произведения, художественные композиции, художественно оформленные предметы культового назначения, в частности, иконы, церковная утварь, одежда и т.п., составные части и фрагменты памятников, старинные книги, издания, представляющие особый интерес в коллекциях или отдельно, редкие рукописи и документальные памятники, архивы, редкие или уникальные музыкальные инструменты, почтовые марки, иные филателистические материалы (отдель­но или в коллекциях), старинные монеты, ордена, медали, печати и другие предметы коллекционирования, редкие коллекции, образцы флоры и фауны и др.;

4) другие движимые предметы, в том числе копии, имеющие историческое, художественное, научное или иное культурное значение, а также взятые государством под охрану как памятники истории и культуры.

Все это многообразие культурных ценностей указанным законом, в свою очередь, подразделено на три группы:

1) культурные ценности, не подлежащие вывозу из Российской Федерации или ввозу в Российскую Федерацию (ст. 9);

2) культурные ценности, перемещение которых через таможенную границу РФ (ввоз или вывоз) возможен, но с обязательством их обратного ввоза или вывоза в оговоренный срок (части 4, 5 ст. 5);

3) культурные ценности, перемещение которых через таможенную границу (вывоз или ввоз) разрешен без обязательства их обратного ввоза или вывоза (части 2, 3 ст. 5).

Временный вывоз культурных ценностей второй группы осуществляется лишь особо уполномоченными организациями и в строго определенных целях, а именно:

музеями, архивами, библиотеками и другими юридическими лицами, а также уполномоченными физическими лицами

- для организации выставок;

- для осуществления реставрационных работ и научных исследований;

- в связи с театральной, концертной или иной артистической деятельностью;

- в иных необходимых случаях по решению компетентных государственных органов (ст. 27).

Отдельное место занимают предметы культурного назначения: современные сувенирные изделия и другие подобные предметы серийного и массового производства, на которые не распространяется действие закона «О вывозе и ввозе культурных ценностей», в связи с чем на их перемещение через таможенную границу не требуется специального разрешения (ст. 8).

Для государственного регулирования и контроля за вывозом и ввозом культурных ценностей созданы специальные органы: 1) Федеральная служба по сохранению культурных ценностей и 2) Межведомственный совет по вопросам ввоза и вывоза культурных ценностей, состав которых утверждается Правительством Российской Федерации.

Федеральная служба по сохранению культурных ценностей:

- составляет перечень культурных ценностей, подпадающих под действие исследуемого закона;

- принимает решение о возможности вывоза либо временного вывоза культурных ценностей;

- обеспечивает экспертизу культурных ценностей, заявленных к вывозу, временному вывозу, а также по их возврату после временного вывоза;

- выдает свидетельства на право вывоза, временного вывоза культурных ценностей;

- осуществляет контроль за соблюдением правил внешнеэкономической деятельности, относящейся к культурным ценностям;

- осуществляет другие возложенные на нее законом обязанности.

Главной функцией Межведомственного совета по вопросам ввоза и вывоза культурных ценностей является разрешение спорных вопросов, возникающих при применении закона «О вывозе и ввозе культурных ценностей».

Осуществление контроля за порядком вывоза и ввоза культурных ценностей в пунктах их перемещения на таможенной границе возложено на специальные службы Государственного Таможенного комитета Российской Федерации.

Таким образом, все культурные ценности, подпадающие под действие названного закона, подлежат обязательной экспертизе, на основании которой организация или физическое лицо получают свидетельство на перемещение через таможенную границу РФ предметов с обязательством или без обязательства их обратного возвращения в Российскую Федерацию.

Указанное свидетельство является основанием для пропуска указанных ценностей как через таможенную, так и государственную границу Российской Федерации.

Незаконное перемещение культурных ценностей в крупных размерах, подпадающих под признаки третьей группы, должно влечь ответственность по части 1 статьи 188 УК РФ.

Из анализа диспозиции статьи 188 Уголовного кодекса Российской Федерации вытекает, что обязательными признаками объективной стороны контрабандыявляются такие способы перемещения товаров или иных предметов через таможенную границу РФ, которые отдельно или в совокупности и делают это перемещение незаконным. К таким способам относятся:

1) обход (помимо) таможенных учреждений или сокрытие от таможенного контроля;

2) обманное использование документов или средств таможенной идентификации;

3) недекларирование или недостоверное декларирование.

В связи с различным пониманием сущности названных способов совершения контрабанды в теории и в практике отдельные из них нашли официальное толкование законодательных и судебных органов.

Например, толкование содержания понятий «сокрытие предметов в специальных хранилищах», «обманное использование таможенных и иных документов», «незаконное перемещение» и др., предусмотренных статьей 78 УК РСФСР в редакции 1962 года, было дано в постановлении Президиума Верховного Совета СССР от 30 августа 1978 года № 831-IX «Об изменении ст. 15 Закона СССР «Об уголовной ответственности за государственные преступления» и в постановлениях Пленума Верховного Суда СССР № 2 от 3 февраля 1978 года «О судебной практике по делам о контрабанде», № 7 от 5 сентября 1978 года и № 7 от 6 декабря 1979 года «О внесении изменений в постановление Пленума Верховного Суда СССР № 2 от 3 февраля 1978 года «О судебной практике по делам о контрабанде».

Содержание всех способов незаконного перемещения предметов через таможенную границу РФ, предусмотренных статьей 188 УК РФ, раскрывается в статьях 276-279 Таможенного кодекса Российской Федерации 1993 года.

Перемещение предметов через таможенную границуРоссийской Федерации согласно статье 276 Таможенного кодекса РФ считается совершеннымпомимо таможенного контроля, если оно осуществлено вне определенных таможенными органами мест или вне установленного времени производства таможенного оформления. По существующему положению место и время таможенного оформления устанавливается Государственным Таможенным комитетом Российской Федерации в регионе деятельности таможенного органа, в котором находится отправитель или получатель товаров либо их структурное подразделение (ч. 1 ст. 127 Таможенного кодекса РФ). Оформление в иных местах или в другое время может быть произведено с разрешения таможенного органа по просьбе заинтересованного лица и за его счет (ч. 2 ст. 127). Государственный Таможенный комитет вправе устанавливать особый порядок оформления отдельных категорий товаров, согласно которому их таможенное оформление может производиться только определенными таможенными органами Российской Федерации (ч. 3 ст. 127).

Вторым признаком объективной стороны контрабанды является сокрытие от таможенного контролятоваров или иных предметов, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации.

Глагол сокрытьозначает скрыть, утаить³⁶. В исследуемом аспекте его следует понимать как спрятать от таможенного контроля товары или иные предметы, перемещаемые через таможенную границу.

Исходя из приведенного толкования, сокрытием от таможенного контроля одинаково должно признаваться как тайное перемещение товаров или иных предметов лицом, следующим через таможенную границу, в специально изготовленных или приспособленных для этой цели «тайниках» – пространствах (емкостях) на средствах транспорта (в автомобилях, поездах, самолетах, на судах и др.), в багаже, ручной клади и т.п., а так же в карманах пиджака, пальто, другой одежды, в обуви и т.д. принадлежащих лицу, пересекающему таможенную границу РФ.

К другим способам сокрытия от таможенного контроля следует относить также сокрытие предметов контрабанды (главным образом наркотических средств, иногда валюты, золотых монет, изделий из драгоценных металлов и др.) в естественных полостях человеческого тела.

Обманное использование документов или средств таможенной идентификациизаконодатель счел необходимым отнести к числу уголовно-наказуемых в связи с тем, что такой способ позволяет выдать факт контрабандного провоза грузов перед таможенными властями за законное перемещение их через таможенную границу. Так, представление подложного документа о том, что перемещаемый груз якобы относится к числу не подлежащих досмотру, создает условия к провозу всевозможных предметов контрабанды, в том числе запрещенных к ввозу (например, оружия, наркотиков, ядовитых веществ и т.п.).

Для квалификации преступления не имеет значения, таможенные или иные подложные документы использовались при перемещении товаров через границу. Важно лишь установить, что эти документы были направлены на прикрытие незаконного провоза грузов и обман таможенных властей.

К таможенным документамотносятся документы на товары и ценности, выдаваемые таможенными учреждениями или составляемые с участием таможенных учреждений: письменное показание капитана судна заграничного плавания, передаточная ведомость железной дороги по прибытию поезда на пограничную станцию, манифест автотранспортного управления на провозимые через границу грузы по шоссейным дорогам, генеральная декларация командира воздушного судна, осуществляющего заграничные рейсы, генеральный акт о результатах выгрузки грузов с транспортных средств и другие. Кроме того таможенными документами являются: регистрационное удостоверение на иностранную валюту и иные ценности, ввозимые в РФ; справка на российскую валюту, вывозимую из РФ с правом расходования ее за границей или без права расходования; ведомость на транзит иностранных товаров через территорию РФ и другие, которые дают право на беспрепятственное перемещение грузов через таможенную границу.

Под иными документамипонимаются различные официальные документы, выдаваемые государственными учреждениями и организациями, удостоверяющие характер и объем (количество, вес) грузов и дающие право на перемещение их через таможенную границу.

Перечень иных документов более широк, так как таковыми могут быть любые документы, представляемые в таможню, в частности: грузовые накладные и относящиеся к ним фактуры; спецификации и счета; коносаменты, почтовые накладные и другие документы на провозимые грузы; опись продовольствия и предметов снабжения; перечень вещей, принадлежащих капитану и другим членам экипажа судна; сведения о количестве валюты и ценностей; вагонные листы, багажные списки и т.п.

В статье 278 Таможенного кодекса Российской Федерации 1993 года разъясняется, что под обманным использованием документов или средств идентификацииследует понимать действия лиц, связанные с представлением таможенному контролю в качестве оснований для перемещения товаров заведомо поддельных документов, недействительных документов или полученных незаконным путем, либо документов, содержащих недостоверные сведения, либо документов, относящихся к другим товарам и транспортным средствам, а также использование поддельного средства идентификации либо подлинного средства идентификации, относящегося к другим товарам и транспортным средствам.

В теории и практике таким обманным использованием документов считается: представление таможенным властям полностью фальшивого документа или с внесенными в подлинный документ заведомо ложными сведениями, либо с подчисткой или исправлением имеющихся в нем записей, а также предъявление подложных документов, дающих право на бездосмотровый или льготный провоз грузов, либо не тем лицом, которому эти документы выданы; прикрытие товаров документами, относящимися к другому грузу; включение в документ предметов другого лица, провозимых под видом собственных и т.п.

К средствам таможенной идентификацииотносятся: пломбы, печати, цифровые и буквенные обозначения и иные маркировки, идентификационные знаки, штампы, пробы, образцы, описания товаров и транспортных средств, чертежи, масштабные обозначения, фотографии, товаросопроводительные документы.

При отнесении рассматриваемого признака к уголовно-на­казуемой контрабанде обязательно следует устанавливать, чтобы груз, на который имеется документ на его перемещение через таможенную границу, например, без таможенного досмотра, не соответствовал реквизитам этого документа.

Недекларирование илинедостоверное декларированиетоваров или иных предметов, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации, в статье 279 Таможенного кодекса РФ расшифровывается как незаявление по установленной письменной, устной или иной форме достоверных сведений либо заявление недостоверных сведений о товарах, их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей.

Наиболее распространенной формой такого нарушения является заведомо неправильное заполнение таможенной декларации. Оно может найти свое выражение как в полном отсутствии всяких записей в таможенной декларации о ввозимых товарах, так и в недостоверном их перечислении (умень­шение количества предметов, изменение их наименования, указание других предметов и т.п.).

Поскольку таможенная декларация заполняется непосредственно лицами, перемещающими товары через таможенную границу РФ, или лицами, уполномоченными на это, то эта декларация не является таможенным документом, пока она не подписана представителем таможни.

Следовательно, неправильное заполнение декларации является лишь попыткой скрыть от таможенного контроля провозимые товары и влечет за собой ответственность по признаку «недостоверное декларирование». Если же таможенная декларация после ее заполнения была подписана таможенным работником, она становится документом, исходящим от таможенного учреждения, и внесение в нее каких-либо дополнений после этого и использование для перемещения предметов через таможенную границу должно рассматриваться как обманное использование таможенных документов.

Процесс совершения контрабанды до своего полного завершения, как у большинства умышленных материальных преступлений, проходит все три стадии преступной деятельности: 1) приготовление, 2) покушение и 3) оконченное преступление.

Характерной особенностью первых двух стадий контрабанды является то обстоятельство, что в результате действий виновных конкретный преступный результат – незаконное перемещение грузов через таможенную границу – не наступает в силу того, что преступники не по своей воле сумели выполнить только те умышленные действия, которые лишь создали условия для совершения этого преступления (приготов­ление) либо сделали все, что считали необходимым для достижения преступного результата, но он не наступил по причинам, не зависящим от воли виновных (покушение).

Приготовлениек совершению контрабанды заключается в совершении действий, направленных на обеспечение возможности незаконного перемещения товаров или иных предметов через таможенную границу Российской Федерации способами, перечисленными в статье 188 УК РФ.

Приготовление к контрабанде может выразиться в приискании или приспособлении средств преступления (например, приобретение товаров для незаконного перемещения через границу, оборудование с этой целью тайников на транспортных средствах, в багаже, ручной клади, в обуви, одежде и закладка в них предметов контрабанды); в изготовлении поддельных таможенных и иных документов или средств таможенной идентификации; в недекларировании или недостоверном декларировании в таможенной декларации перемещаемых предметов; в создании условий, способствующих или облегчающих совершение преступления (например, подговор другого лица на участие в контрабанде, разработка плана незаконного перемещения товаров или иных ценностей через границу, распределение ролей между соучастниками в выполнении контрабанды, подбор источников приобретения и мест сбыта контрабандных товаров и т.п.).

Покушением на контрабанду должны признаваться действия, направленные на незаконное перемещение грузов (това­ров и иных предметов) через таможенную границу РФ, когда создается непосредственная угроза нарушения установленного порядка перемещения грузов через границу, но этот порядок не был нарушен, так как незаконного перемещения не произошло по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного.

Так, покушением на контрабанду должны признаваться: предъявление ручной клади и багажа со скрытыми в тайниках товарами и ценностями таможенному контролю перед непосредственным выездом (вылетом) за границу, а также иные действия, направленные на перемещение предметов с сокрытием их от таможенного контроля (например, предъявление таможенной декларации с неуказанием в ней предметов, подлежащих декларированию, предъявление таможенных и иных документов с внесенными в них заведомо ложными сведениями о количестве и характере перемещаемых грузов и т.п.).

Следует иметь в виду, что о приготовлении или покушении на контрабанду речь может идти лишь в тех случаях, когда неудавшаяся попытка незаконного перемещения товаров или иных предметов через таможенную границу сопровождалась наличием хотя бы одного из признаков такого перемещения, перечисленных в диспозиции статьи 188 УК РФ, которые охватывались умыслом виновных.

Одним из важных условий, от которого зависит правильная квалификация контрабанды, является определение момента, с которого незаконное перемещение товаров и других предметов через таможенную границу следует считать оконченным преступлением.

Перемещениев русском языке означает – передвинувшись, занять другое место, расположиться в другом месте³⁷.

А поскольку в статье 188 УК РФ указывается на перемещение через таможенную границу, то есть с одной стороны границы на другую сторону, пересечение грузом линии таможенной (государственной) границы является обязательным условием для признания контрабанды оконченным преступлением.

Применительно к понятиям сухопутной, морской и воздушной государственной границ перемещение через них груза означает, что этот груз был перенесен человеком или перевезен на железнодорожном, автомобильном, водном или воздушном транспорте через линию границы, определяющую пределы сухопутной территории Российской Федерации, либо внешние пределы ее территориальных вод, либо воздушное пространство над территорией республики, с сокрытием от таможенного контроля³⁸.

Причем для оконченного состава контрабанды вовсе необязательно, чтобы контрабандный груз во всех случаях оказался на территории иностранного государства.

Так, при незаконном вывозе товаров за границу на морском судне контрабанда будет оконченной после пересечения линии государственной (таможенной) границы, хотя груз в этом случае не оказывается на территории иностранного государства, а торговые и пассажирские суда, находящиеся в открытом море под флагом той или иной страны, считаются территорией этого государства.

Это положение в свое время нашло отражение в постановлении Пленума Верховного суда СССР от 3 февраля 1978 года, в п. 4 которого указывается, что «... контрабанду следует считать оконченным преступлением с момента фактического незаконного перемещения товаров через государственную границу СССР. Действия лица, пытавшегося вывезти товары или иные ценности контрабандным путем за пределы СССР, подлежит квалифицировать по ст. 15 и ст. 78 УК РСФСР и соответствующим статьям других союзных республик...»³⁹

Таким образом, для оконченного состава контрабанды необходимо установление двух моментов:

1) фактического перемещения грузов через линию таможенной границы помимопунктов производства таможенного контроля (таможни, таможенные посты) либо через таковые, но вне установленного времени производства таможенного оформления;

2) сокрытия перемещаемых грузов через таможенную границу от таможенного контроля путем использования тайников или другими способами, затрудняющими обнаружение предметов, или придания одним предметам вида других, либо обманного использования документов или средств таможенной идентификации, либо недекларирования или недостоверного декларирования перемещаемых предметов.

При контрабандном перемещении помимо таможенных учреждений момент пересечения границы совпадает с моментом сокрытия товаров от таможенного контроля, так как в этом случае таможенные органы вообще лишаются возможности произвести досмотр.

Иное положение складывается при контрабандном провозе предметов с сокрытием от таможенного контроля. Здесь момент пересечения линии границы никогда не совпадает с моментом осуществления таможенного контроля, так как таможенные пункты находятся на определенном удалении от линии таможенной границы Российской Федерации. Поэтому при вывозе товаров сначала осуществляется таможенный контроль за перемещаемым грузом, а затем лицо, выезжающее за рубеж, перемещает его через линию таможенной (государст­венной) границы. При ввозе, наоборот, сначала осуществляется перемещение груза через линию границы, после чего таможенные органы производят его досмотр.

Следовательно, с момента таможенного досмотра и до момента фактического перемещения предметов через линию границы при выезде из РФ и с момента фактического перемещения предметов через линию границы и до момента таможенного досмотра при въезде в РФ проходит определенный период времени, в который виновный имеет возможность добровольно отказаться от доведения преступления до конца, в связи с чем уголовная ответственность исключается. Если же его преступная деятельность будет пресечена другими лицами, то тогда совершенные им действия могут расцениваться лишь как покушение на контрабанду.

Предположим, что лицо, решившее ввезти в РФ предметы или ценности контрабандным путем, спрятало их от таможенного контроля в специально оборудованном тайнике. В таком случае момент окончания контрабанды зависит от ряда условий.

Например, лицо после отхода судна из иностранного порта, находясь в открытом море, по собственной инициативе выбрасывает спрятанные в специальном хранилище контрабандные товары за борт или передает их администрации судна. Подобные его действия должны расцениваться как добровольный отказ от доведения преступления до конца на стадии приготовления, поскольку отсутствуют оба необходимые для уголовной ответственности признака: перемещение товаров через линию таможенной границы Российской Федерации и сокрытие их от таможенного контроля.

Если же подобные действия то же лицо совершит после пересечения линии российской таможенной границы, но до таможенного досмотра добровольно заявит о наличии у него предметов контрабанды администрации судна или таможенным властям, деяние виновного следует расценивать как добровольный отказ от преступления на стадии покушения, поскольку его действия не были сопряжены с сокрытием предметов контрабанды от таможенного контроля.

По-иному должны решаться эти вопросы при вывозе контрабанды из Российской Федерации за границу.

Допустим, что при выезде из РФ лицо скрыло предметы контрабанды в тайнике. Но до начала таможенного досмотра или даже после таможенного досмотра, не сумевшего обнаружить предметы контрабанды, это лицо, раскаявшись в содеянном и решив не доводить своего преступного намерения до конца, добровольно заявило о наличии у него контрабанды таможенным работникам либо при следовании к сухопутной, морской или воздушной линии таможенной границы сообщило об этом иным должностным лицам (начальнику поезда, капитану судна, командиру самолета и т.п.). В указанных случаях виновный не должен подлежать уголовной ответственности как добровольно отказавшийся от доведения преступления до конца на стадии покушения, поскольку в его действиях отсутствует необходимый для уголовно-наказуемой контрабанды признак – фактическое перемещение предметов через линию таможенной границы РФ без ведома соответствующих должностных лиц.

В случае обнаружения предметов контрабанды у лица, выезжающего из РФ, таможенными работниками или другими должностными лицами при досмотре ручной клади и багажа помимо его воли в действиях виновного налицо покушение на контрабанду. И только фактическое перемещение предметов контрабанды через линию границы РФ после таможенного досмотра, при наличии одного или нескольких признаков, предусмотренных статьей 188 УК РФ, приводит к оконченному составу этого преступления.

Особо следует обратить внимание на то обстоятельство, что о добровольном отказе речь может идти только в тех случаях, когда виновный добровольно и окончательно отказался от совершения контрабанды на стадии приготовления или неоконченного покушения, хотя имел все возможности для доведения преступления до конца, а не отложил свои преступные действия до более удобного случая или не совершил их в силу непреодолимых препятствий.

Субъект контрабандыхарактеризуется общими чертами, присущими большинству преступлений, предусмотренных уголовным законодательством Российской Федерации.

Согласно статьям 10-13 и 19-23 УК РФ уголовной ответственности за незаконное перемещение товаров или других предметов через таможенную границу РФ подлежат физические вменяемые лица, как граждане Российской Федерации, так и иностранцы, а также лица, не имеющие гражданства или подданства. Субъектом рассматриваемого преступления может быть признано лишь физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Указанный возрастной ценз объясняется тем, что по достижении 16 лет психически здоровый человек способен полностью оценивать свое поведение и в том числе общественную опасность такого сложного преступления как контрабанда.

Однако как следственная, так и судебная практика за все время действия законов об уголовной ответственности за контрабанду практически не имеет прецедентов привлечения за нее граждан в возрасте от 16 до 18 лет. Причина такого положения, на наш взгляд, заключается в том, что количество несовершеннолетних, выезжающих за границу или въезжающих в РФ, по отношению к лицам более старшего возраста сравнительно невелико. Кроме того, лица в возрасте от 16 до 18 лет обычно пересекают таможенную границу в сопровождении взрослых и сокрытие ими предметов от таможенного контроля либо иное соучастие в контрабанде совершается, как правило, под влиянием первых, что не может не учитываться органами следствия и судами при решении вопроса об ответственности несовершеннолетних за содеянное⁴⁰.

С переходом экономики Российской Федерации к рыночным отношениям контингент субъекта контрабанды претерпел значительные изменения. В качестве субъекта контрабанды стали выступать категории граждан, ранее не встречавшиеся в таможенной и следственной практике. Ими становятся должностные лица государственных предприятий, коммерсанты, занимающиеся внешнеэкономической деятельностью, чиновники правительственного аппарата и администраций на местах, профессиональные преступники, действующие под прикрытием внешнеторговых организаций.

Субъективная сторона контрабандыпредставляет собой психическую оценку субъектом своей деятельности, направленной на незаконное перемещение грузов (товаров или иных предметов) через таможенную границу Российской Федерации.

По субъективной стороне при незаконном перемещении товаров или иных предметов через таможенную границу Российской Федерации происходит квалификация контрабанды, а в ряде случаев контрабанда отграничивается от нарушения таможенных правил. Кроме того субъективная сторона контрабанды определяет степень общественной опасности преступления и лиц его совершивших, что, в свою очередь, влияет на размер наказания, назначаемого судом.

По своей структуре этот элемент состава преступления состоит из трех самостоятельных, но взаимосвязанных и зависимых друг от друга признаков: мотива, цели и вины.

Диалектическая связь этих признаков заключается в том, что они возникают и получают развитие в определенной последовательности, в разные отрезки времени и, не теряя свойств самостоятельности, лишь в совокупности образуют субъективную сторону состава преступления. Первоначально в сознании субъекта возникает мотив, который определяетцельпреступления, что и формируетвину. Причем, если вина является обязательным признаком всякого состава преступления, в том числе совершенного по неосторожности, то мотив и цель присущи только составам преступлений с умышленной формой вины. Мотив и цель возникают до приготовления, направленного на совершение преступления, и, следовательно, предшествуют вине, которая формируется с начала приготовительных действий.

Контрабанда относится к преступлениям, при совершении которых мотив и цель не влияют на их квалификацию. Это обстоятельство, однако, не означает, что точное установление мотива и цели при расследовании контрабанды не играет существенной роли. Следует учитывать, что контрабанда, как всякое умышленное преступление, в каждом конкретном случае обуславливается тем или иным конкретным мотивом и определенной целью, в связи с чем их выявление и оценка органами следствия и судом имеют важное значение в определении общественной опасности содеянного, личности преступника, что, в свою очередь, оказывает существенное влияние на вид и размер наказания.

Мотив и цель контрабанды должны обязательно устанавливаться и потому, что согласно статьям 61 и 63 УК РФ они могут служить основанием для признания совершения преступления при смягчающих или отягчающих вину обстоятельствах, а в отдельных случаях, в соответствии со статьей 64 УК РФ должны быть учтены для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено в статье 188 УК РФ.

В связи с этим мотив и цель контрабанды подлежат обязательному доказыванию в процессе предварительного и судебного следствия, на что прямо указывают статьи 68, 205 и 314 УПК РСФСР. Несоблюдение этого требования может повлечь за собой возвращение дела на доследование либо оправдание подсудимого за недоказанностью или за отсутствием состава преступления.

Мотивом контрабандыявляются психические побуждения, вызывающие у субъекта решимость совершить действия, направленные на незаконное перемещение товаров или иных предметов через таможенную границу и направляющие его деятельность при осуществлении преступления.

Этими мотивами могут быть: корысть, ложно понятые служебные обязанности, карьеристские соображения, приятельские отношения и иные личные побуждения, не ограниченные какими-либо рамками.

Практика борьбы с контрабандой показывает, что более чем в 90% случаев это преступление совершается по корыстным мотивам. Нередко такими побудительными мотивами становится желание завладеть предметами, запрещенными к ввозу или вывозу, или иные личные выгоды.

Целью контрабандыявляется мыслительная деятельность, заключающаяся в представлении субъекта о желаемом результате – возможности распорядиться контрабандными товарами – который может быть достигнут лишь путем незаконного перемещения товаров или других предметов через таможенную границу.

При этом следует иметь в виду, что осуществление незаконного перемещения товаров или иных предметов через таможенную границу Российской Федерации еще не приводит к достижению конечного преступного результата, к которому стремится контрабандист. Для этого ему необходимо не только переместить предметы контрабанды через линию таможенной границы Российской Федерации, но еще и доставить их на территорию иностранного государства для реализации (прода­жи, дарения, использования для других нужд) либо ввезти с той же целью с территории иностранного государства на территорию Российской Федерации. Поэтому момент окончания преступления и момент достижения преступного результата никогда не совпадают.

Действия лица, незаконно перемещающего или переместившего предметы контрабанды через таможенную границу РФ, могут квалифицироваться по статье 188 УК РФ лишь в том случае, если будет неопровержимо доказано, что виновный при этом преследовал цельне только незаконного перемещения товаров через таможенную границу РФ, но и обязательноговывоза контрабандных товаров и т.п.на территорию иностранного государстваили, наоборот, их ввоза на территорию Российской Федерациидля реализациинавнешнем иливнутреннемрынке (продажи, передачи другим лицам или организациям безвозмездно и т.д.). При отсутствии такой цели как необходимого звена между моментом перемещения предметов через таможенную границу РФ и достижением конечного преступного результата названное деяние по степени своей общественной опасности не подпадает под признаки состава контрабанды и должно влечь за собой ответственность за нарушение таможенных правил по Таможенному кодексу Российской Федерации (ст.ст. 276-279).

Степень общественной опасности субъекта контрабанды возрастает, если он своей целью ставит незаконное перемещение запрещенных к ввозу или вывозу предметов (оружия, наркотиков, отравляющих веществ и т.д.) и использование их для совершения иных преступлений, поскольку в подобных случаях он четко представляет неизбежность причинения ущерба нескольким объектам.

Мотив и цель любого состава преступления не исчерпывают содержания его субъективной стороны, если кроме этих элементов не будет установлена винасубъекта в совершенном преступном деянии, то есть психическое отношение лица к совершаемому им противоправному поведению.

Для состава контрабанды характерно наличие лишь умышленной вины в виде прямого умысла.

Прямой умыселвключает в себяосознание субъектом общественно опасного характера своего деяния (действия или бездействия),предвидениеего общественно опасных последствий и желаниеих наступления.

Применительно к контрабанде осознаниеобщественно опасного характера совершаемого деяния означает понимание сущности общественных отношений, которые нарушаются преступным действием (то есть отношений, возникающих в связи с установленным порядком перемещения грузов через таможенную границу), содержания этого преступного действия (то есть перемещения грузов путем незаконного обхода таможенного контроля либо сокрытия от него перемещаемых товаров или иных предметов и т.д.) и одного или нескольких признаков, которые придают этому перемещению уголовно-правовое содержание. При этом для субъекта не обязательно знание юридической сущности этих признаков, достаточно осознание их фактического наличия (например, что перемещение наркотиков, оружия и т.д. происходит в обход таможенного контроля).

Предвидениеобщественно опасных последствий заключается в представлении субъектом о тех конкретных фактических изменениях, которые должны произойти в результате его действий в объекте посягательства (то есть, что установленный порядок перемещения грузов через таможенную границу будет нарушен), в результате чего будет причинен или может быть причинен тот или иной вред внешнеэкономическим интересам государства либо экономический ущерб хозяйству, а при ввозе оружия, боеприпасов, взрывчатых, сильнодействующих веществ, наркотических средств и дополнительно и другим объектам – общественной безопасности, общественному порядку и здоровью населения.

Желаниенаступления общественно опасных последствий означает волевую направленность к их достижению, несмотря на осознание общественной вредности и наказуемости осуществляемых действий. Эта волевая направленность определяется целью контрабанды, которая разделяется на первичную и последующую.

Первичнойцелью субъекта при совершении этого преступления является незаконное перемещение товаров или других предметов через таможенную границу РФ,последующей – доставление их на территорию иностранного государства либо с территории иностранного государства на территорию России для реализации на внешнем или внутреннем рынках. Без установления этих двух необходимых компонентов субъективной стороны ответственность за контрабанду по статье 188 УК РФ не может иметь места и должна наступать по статьям 276-279 Таможенного кодекса Российской Федерации.

Для контрабанды, кроме общих признаков, характеризующих состав преступления, в некоторых случаях, предусмотренных законом, необходимо наличие особых свойств и качеств, которые придают этому преступлению наибольшую общественную опасность и поэтому являются его квалифицирующими признаками. Контрабанда становится квалифицированной, если она совершена:

1) неоднократно (п. «а» части 3 статьи 188 УК РФ);

2) должностным лицом с использованием своего служебного положения (п. «б» части 3 статьи 188 УК РФ);

3) с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль (п. «в» части 3 статьи 188 УК РФ);

4) организованной группой (п. «г» части 3 статьи 188 УК РФ).

В соответствии со статьей 16 и частью 3 статьи 188 УК РФ 1996 года контрабанда должна считаться совершенной неоднократно, если незаконное перемещение товаров или иных предметов через таможенную границу Российской Федерации, предусмотренное частью 1 и частью 2 статьи 188 УК, было совершено более одного раза, независимо от того, было ли лицо ранее осуждено за это или нет.

При этом важно знать, что это преступление не может быть признано неоднократным, если за ранее совершенную контрабанду лицо было осуждено, но судимость была снята или погашена, либо лицо было освобождено от уголовной ответственности в установленном законом порядке (ст.ст. 84-86 УК РФ).

Повышенная общественная опасность контрабанды, совершенной должностным лицом с использованием своего служебного положения, заключается в том, что, злоупотребляя таким положением, это лицо создает благоприятные условия для бесконтрольного незаконного перемещения товаров или иных предметов через таможенную границу либо активно способствует этому. Анализ многих уголовных дел, рассмотренных судами за последние два десятилетия, показывает, что контрабанда в крупных и особо крупных размерах в подавляющем большинстве случаев не была бы совершена, если бы в числе контрабандистов не оказались должностные лица.

Но для наличия рассматриваемого признака недостаточно, чтобы субъект контрабанды обладал качествами, необходимыми для признания его должностным лицом. Кроме этого должностное лицо должно занимать особое служебное положение, использование которого в силу его специфичности и позволяет практически беспрепятственно перемещать через таможенную границу товары, ценности и иные предметы с нарушением установлений закона.

На этом основании должностным лицом, совершившим контрабанду с использованием своего служебного положения, в первую очередь следует считать государственных служащих, в должностные обязанности которых входит осуществление контрольных функций за перемещением товаров или иных предметов через таможенную границу, то есть должностных лиц таможенных органов РФ и специалистов по таможенному оформлению федеральной государственной таможенной службы⁴¹.

Кроме того к таким должностным лицам следует относить также должностных лиц пограничных контрольно-пропускных пунктов, пограничных застав и их вышестоящих начальников, а также других лиц, в силу своего служебного положения постоянно или временно осуществляющих пограничный контроль на таможенной и государственной границе Российской Федерации⁴².

Подтверждением этому является содержание п. 9 статьи 30 закона «О государственной границе Российской Федерации» от 1 апреля 1993 года, возложившей на пограничные войска обязанность задерживать в отсутствие таможенных органов обнаруженные ими при пограничном контроле незаконно перемещаемые через государственную границу оружие, боеприпасы, наркотические средства, валюту, валютные ценности и другие товары⁴³. В таких случаях должностные лица пограничных войск выполняют функции таможенной службы и, следовательно, могут стать субъектами контрабанды по квалифицирующему признаку «использование должностным лицом своего служебного положения», если свое служебное положение эти лица направляют на обеспечение незаконного перемещения товаров или иных предметов через государственную (таможенную) границу Российской Федерации⁴⁴.

Для наличия рассматриваемого состава преступления необязательно, чтобы должностное лицо, использующее служебное положение для контрабандного провоза товаров или иных предметов, само пересекало таможенную границу. Достаточно того, что оно по предварительной договоренности с соучастниками выполняло по службе действия, способствующие перемещению товаров через границу, либо умышленно не приняло мер к предотвращению незаконного ввоза или вывоза товаров. При этом не требуется, чтобы в числе предметов, незаконно перемещаемых через таможенную границу, находились вещи, лично принадлежащие должностному лицу. Действия последнего квалифицируются по части 3 п. «б» статьи 188 УК РФ, независимо от того, кто является собственником контрабандных товаров или иных предметов.

Исходя из вышеизложенного следует считать, что действия должностных лиц центральных и региональных органов власти и управления России, умышленно направленные на перемещение предметов, указанных в статье 188 УК РФ, через таможенную границу Российской Федерации вопреки действующему уголовному законодательству Российской Федерации, не подпадают под квалифицирующий признак контрабанды «использование должностным лицом своего служебного положения» и в установленных законом случаях должны квалифицироваться по совокупности как злоупотребление должностными полномочиями или превышение должностных полномочий и соучастие в контрабанде.

Правильная юридическая оценка органами следствия и судами квалифицирующего признака контрабанды – применение насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль– напрямую зависит от того, насколько четко очерчен круг лиц, в служебные функции которых входит осуществление таможенного контроля, и какие принудительные действия в отношении этих лиц следует считать насилием над ними.

К таким лицам относятся работники таможенных органов (начальники таможен, их заместители, таможенные инспектора), в служебные обязанности которых входит осуществление досмотра товаров или иных предметов, перемещаемых через таможенную границу, и решение вопроса об их пропуске или задержании в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, либо должностные лица вышестоящих таможенных органов, если в момент применения насилия к ним они осуществляли таможенное оформление или производили таможенный досмотр.

Кроме того, в соответствии с п. 9 статьи 30 закона «О государственной границе Российской Федерации» от 1 апреля 1993 года, насилие над военнослужащими пограничных войск, осуществлявшими наряду с пограничным и таможенный контроль, следует также рассматривать как квалифицированную контрабанду, подпадающую под п. «в» части 3 статьи 188 УК РФ.

Не менее важно для решения вопроса о наличии или отсутствии рассматриваемого признака контрабанды правильное толкование термина «насилие» над лицом, осуществляющим таможенный контроль в момент незаконного перемещения товаров или иных предметов через таможенную границу Российской Федерации.

Под таким насилием следует понимать применение физического воздействия к таможенному работнику или к военнослужащему пограничных войск, осуществляющим таможенный контроль, которое может найти выражение как в насильственных действиях, не вызывающих кратковременного расстройства здоровья, так и в причинении телесных повреждений различной тяжести и даже смерти. Причем в случаях умышленного причинения лицам, осуществляющим таможенный контроль, побоев (ст. 116), легкого вреда здоровью (ст. 115) либо вреда средней тяжести (ст. 112) не требуется квалификации по совокупности по этим статьям и п. «в» части 3 статьи 188 УК РФ.

Такой вывод вытекает из содержания п. «в» части 3 статьи 188 УК РФ, которое никак не ограничивает понятие «примене­ние насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль», а санкция этой нормы предусматривает более строгое наказание, чем санкции статей 112, 115, 116 УК РФ. И только в случаях, если при незаконном перемещении товаров или иных предметов через таможенную границу будет применено насилие к лицам, осуществляющим таможенный контроль, сопряженное с умышленным причинением потерпевшим тяжкого вреда здоровью или смерти при обстоятельствах, указанных в статье 111, либо статье 105 УК РФ, ответственность должна наступать по совокупности вышеуказанных норм и пункту «в» части 3 статьи 188 УК РФ 1996 года⁴⁵.

Незаконное перемещение товаров или иных предметов через таможенную границу, совершенное организованной группой, является квалифицирующим признаком, характеризующим субъект и объективную сторону этого преступления.

Повышенная общественная опасность такой контрабанды состоит в том, что совместные усилия нескольких лиц, объединенных в организованную группу, направленные на незаконное перемещение товаров и ценностей через таможенную границу, не только облегчают исполнение самого преступления, но и способствуют тщательному сокрытию его следов.

Следует иметь в виду, что большая или меньшая степень общественной опасности всякой организованной преступной группы и контрабандистской, в частности, в конечном счете зависит не столько от количества намеченных и осуществленных преступлений, сколько от сложности тех препятствий, которые необходимо преодолеть на пути к достижению поставленной цели. Именно эта сложность и определяет количество членов группы, степень их сплоченности, организационную структуру, роль каждого из участников в подготовке и совершении преступных действий, длительность существования группы и т.д.

Пособничество в контрабанде, совершенной организованной группой, может быть лишь в тех случаях, когда лицо не является членом такой группы и не принимает непосредственного участия в незаконном перемещении товаров через таможенную границу, но содействует контрабандистам, например, путем заранее обещанного укрывательства или реализации контрабандных товаров после совершения преступления.

Подобный вывод следует из указания Пленума Верховного суда СССР о том, что лица, содействовавшие совершению контрабанды, подлежат уголовной ответственности за соучастие в данном преступлении, если их действия подпадают хотя бы под один из признаков, указанных в законе⁴⁶.

Статья 188 УК Российской Федерации не предусматривает ответственности за совершение контрабанды преступным сообществом (преступной организацией). Поэтому при установлении такого обстоятельства в ходе предварительного или судебного следствия действия виновных должны квалифицироваться по ч. 1, 2 или 3 статьи 210 и ч. 1, 2 или 3 статьи 188 УК РФ, то есть за создание преступного сообщества (преступ­ной организации) или руководство таким сообществом, либо за создание объединения организаторов, руководителей или иных представителей, организованных групп, а также участие в них, и совершивших однократное или многократное контрабандное перемещение товаров свободного торгового обращения, а также иных предметов, изъятых из свободного обращения или ограниченных к такому обращению.