1.3 Основные направления деятельности адвокатского кабинета

договор дарение правовой адвокатский

Адвокатский кабинет Стрелкова В.Б. работает как с населением, так и с юридическими лицами.

Виды юридических услуг, оказываемых населению: консультации по вопросам действующего законодательства и сложившейся на почве его реализации судебной практики, составление юридической документации, начиная от простого заявления в какой-либо государственный орган и заканчивая сложными исковыми заявлениями, участие в качестве представителя в судах, органах государственной власти и местного самоуправления, юридические услуги по недвижимости и др.

Адвокатский кабинет Стрелкова В.Б. занимается юридическим сопровождением деятельности организаций, выполняя функцию обслуживания бизнеса (например, в форме ведения договорной или проектной работы).

Основными целями юридического сопровождения деятельности организаций является: использование правовых средств для эффективного ведения бизнеса, обеспечение его конкурентных преимуществ, реализация законными способами цели извлечения наибольшей прибыли; идентификация и минимизация предпринимательских рисков, в том числе обеспечение безопасности, защита, а также повышение капитализации активов компании как имущественной основы предпринимательской деятельности; создание условий для повышения стоимости бизнеса, инвестиционной привлекательности компании, включая обеспечение ее деловой репутации; защита прав и интересов организации в органах государственной власти и управления, муниципальных образований, в судебных и правоохранительных органах, при взаимоотношениях с контрагентами, работниками; поддержание и развитие корпоративной культуры организации, неотъемлемой частью которой является правовая культура.

В рамках оказания юридических услуг организациям адвокатский кабинет Стрелкова В.Б. предоставляет следующие виды услуг: регистрация и ликвидация ООО и ИП, внесение изменений в учредительные документы, правовая экспертиза документов, кадровая работа, разработка исковых заявлений, претензий, договоров, юридические консультации, представительство в судах, органах государственной власти и местного самоуправления и др.

Таким образом, основные направления деятельности адвокатского кабинета Стрелкова В.Б. в сфере оказания юридических услуг можно свести к следующему: консультирование по вопросам права; юридическое сопровождение деятельности организаций; правовая работа с должниками, разрешение споров с контрагентами, работниками организации, а также с партнерами или инвесторами бизнеса; кадровая работа; управление правовыми рисками; договорно-правовая работа; локальное (внутреннее) нормотворчество и обеспечение законности организационно-распорядительной документации; претензионно-исковая работа; обеспечение социального партнерства в организациях, соблюдение трудового законодательства, участие во взаимодействии с представительными органами работников; взаимодействие с внешними юристами; защита прав и законных интересов организаций и граждан при взаимодействии с органами государственной власти и управления, муниципальными образованиями, судебными и правоохранительными органами, включая представительство в арбитражных судах и судах общей юрисдикции и т.д.

Договорная работа является ключевой в деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Именно посредством заключения различных хозяйственных договоров организация берет на себя определенные обязательства и получает права требования по отношению к контрагентам. И от того, насколько качественно будут оформлены взаимоотношения с контрагентами, во многом зависит успешность деятельности организации. Неграмотно составленные договоры зачастую являются причиной возникновения споров между хозяйствующими субъектами, приводящих к судебным тяжбам и значительным финансовым потерям. И наоборот, грамотно составленные договоры, как правило, становятся залогом длительного сотрудничества между контрагентами и позволяют предотвратить ненужные финансовые и временные потери бизнеса.

Договорная работа включает в себя: во-первых, разработку типовых проектов договоров, наиболее часто заключаемых организацией, во-вторых, правовую экспертизу договоров, предлагаемых контрагентами, на предмет их соответствия интересам организации.

Рассмотрим основные этапы договорной работы.

1. Подготовка к заключению договоров. Этапы:

преддоговорные контакты с возможными контрагентами;

разработка основных условий (подписание предварительных договоров);

подготовка бланков договорной документации;

составление плана договорной кампании (при большом количестве потенциальных контрагентов).

2. Оценка оснований заключения договоров

Базируется, главным образом, на анализе производственной и коммерческой ситуации, в которой находится организация и каждый из потенциальных контрагентов.

3. Оформление договоров:

разработка проектов;

урегулирование разногласий;

конкретизация содержания заключенных договоров;

их изменение или расторжение.

Проекты разрабатываются адвокатом и вместе с протоколом разногласий или другой подобной документацией передаются для всесторонней проверки в отделы, занятые производственным материально-техническим и финансовым обеспечением организации. Традиционная форма проверки соответствия проектов интересам и возможностям предприятия - визирование.

4. Доведение содержания договоров до исполнителей. Осуществляется в следующих формах:

передача заинтересованным лицам договорной документации, что обычно удостоверяется их подписью;

передача подразделениям предприятия копий или выписок этих документов;

издание систематизированной информации об основных условиях договоров (описи заказов, планы поставок и т.п.).

5. Контроль исполнения.

Имеет целью поддерживать работы в параметрах, отвечающих условиям контрактов, для чего данные о ходе работ сопоставляются с обусловленными показателями. Контроль может быть выборочным, сплошным, периодическим, постоянным.

6. Оценка результатов исполнения договоров.

Складывается из:

выводов об успехе (неуспехе) путем сравнения фактически достигнутых показателей с целями сделок;

анализа результатов на предмет возможности применить к исполнителям меры поощрения или санкции;

разработки мероприятий, способных улучшить исполнение договоров.

Наиболее сложный вопрос представляет, пожалуй, вопрос о нормативной регламентации договорной работы.

Особенностью договорной работы является то, что она основана на локальных нормативных актах организации. Эти акты, не повторяя общих положений о договорах, содержащихся в действующем законодательстве, позволяют:

учесть специфические особенности и условия работы организации;

установить содержание выполняемых при этом действий, порядок и сроки их осуществления;

закрепить схемы исполнения договорной документации и формы учета исполнения договоров;

определить меры стимулирования надлежащего исполнения договоров и ответственности структурных подразделений и должностных лиц за нарушение договорных обязательств;

предусмотреть ответственность конкретных работников, их права и обязанности.

Эффективность договорной работы в немалой степени зависит от учета и контроля исполнения хозяйственных договоров. Надлежаще организованный учет является важным элементом системы мер по предотвращению нарушений обязательств. Он должен обеспечивать создание документальной базы для анализа причин невыполнения договорных обязательств, принятия мер по предотвращению их и устранению, способствовать правильному рассмотрению претензий и исков контрагентов, обеспечивать достоверность данных в статистической отчетности о выполнении договорных обязательств.

Адвокатский кабинет Стрелкова В.Б. оказывает юридическую помощь в составлении и заключении различных видов гражданско-правовых договоров: договор купли-продажи, договор аренды, договора дарения, государственный контракт на поставки для государственных или муниципальных нужд и др.

В основе заключаемых договоров лежит принцип свободы договора. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора

Данные положения призваны обеспечить нормальное функционирование гражданского оборота, необходимым условием которого является равноправие его участников.

Развитие свободного рынка требует порой принятия нестандартных решений, и поэтому современное законодательство предоставляет участникам договора право заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами. Кроме того, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). При этом к отношениям сторон по смешанному договору будут применяться в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Участники договора могут определять его условия по своему усмотрению во всех случаях, когда содержание соответствующего условия не определено законом или иным правовым актом, носящим строго обязательный характер (императивными нормами). То есть действует принцип «свободы в рамках закона».

Однако для гражданского права не характерно императивное регулирование отношений сторон. В большинстве случаев условие договора определяется нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма). Таким образом, стороны могут своим соглашением установить условие, отличное от предусмотренного диспозитивной нормой. В то же время, если стороны по каким-то причинам не оговорили решение данного вопроса, он тем не менее не окажется неурегулированным. В том случае как раз и будет действовать диспозитивная норма.

Если же какое-либо условие не определено сторонами в договоре или диспозитивной нормой закона, отношения сторон по данному вопросу определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Следует иметь четкое представление об основных реквизитах договора. К реквизитам договора обычно относят название договора (заголовок), дату и место его составления.

Название договора указывает на юридическую сущность составленного документа (например: «Договор дарения жилого помещения»).

Возможным вариантом является указание только слова «договор» в начале документа.

Дата составления договора является необходимым реквизитом, во многих случаях позволяющим определить начало течения сроков по договору, особенно для договоров, вступающих в силу с даты подписания.

Обычно дата ставится после заголовка перед текстом. Для простой письменной формы характерно написание чисел цифрами, а месяца - словом. В нотариально удостоверяемых договорах, как правило, требуется написание полностью всей даты словами.

Место заключения договора также обычно указывается в начале договора после заголовка. Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направлявшего оферту (ст. 444 ГК РФ). По внешнеторговым сделкам место заключения договора имеет особое значение, так как может явиться фактором, определяющим подлежащее применению право.

В ГК РФ установлены два необходимых условия, без соблюдения которых договор не будет считаться заключенным. Во-первых, между сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, а во-вторых, достигнутое соглашение по всей форме должно полностью соответствовать требованиям, предъявляемым к таким соглашениям.

Существенными в соответствии со ст. 432 ГК РФ признаются условия:

о предмете договора;

относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение;

которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для договоров данного вида.

В предмете договора должны быть определены те отношения, по поводу которых заключается договор, а также некоторые дополнительные сведения в случаях, установленных законом. Так, в соответствии со ст. 554 ГК РФ в договоре купли-продажи недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке, либо в составе другого недвижимого имущества.

Следует различать предмет договора и объект договора. Объект договора -- это то имущество, по поводу которого заключается тот или иной договор. Таким образом, понятие предмета договора шире понятия объекта договора и включает его в себя. При составлении данного раздела договора следует учитывать, что предмет договора, как правило, можно установить из первой статьи в каждом разделе ГК РФ применительно к указанным в нем договорам. Поскольку в договоре должны быть четко определены стороны договора, в нем должны быть указаны данные, позволяющие установить кто именно его заключил. Поэтому в преамбуле договора целесообразно указать наименования сторон, а также кто именно представляет стороны при подписании данного договора, и на каком основании они действуют, а в конце договора в отдельном разделе указать следующие данные:

для организаций: юридические адреса и банковские реквизиты сторон, должность, фамилию, имя, отчество лица, подписывающего данный договор, а также приложить печать этой организации;

для граждан: фамилия, имя, отчество, паспортные данные (серия, номер, дата выдачи, орган, выдавший паспорт), место жительства, личная подпись.

Как было отмечено выше, стороны могут включить в договор любые дополнительные или, иначе говоря, факультативные условия договора, не противоречащие императивным нормам законодательства. Описать все возможные дополнительные условия невозможно. При их составлении стороны исходят из конкретных обстоятельств дела.

В большинстве случаев представляется целесообразным более детальное определение сторонами порядка и формы расчетов, что может использоваться в качестве средства, обеспечивающего удобство и надежность выполнения сторонами своих обязательств по договору. Так, если в договор не включено условие о форме расчетов и в законе отсутствует соответствующая диспозитивная норма, должник может избрать любую из предусмотренных действующим законодательством форм платежа. Однако, если это условие будет включено в договор, то должник уже окажется обязан использовать форму расчетов, предусмотренную договором.

Широко распространено включение в договор так называемой арбитражной оговорки. При этом возможны следующие основные варианты:

в договоре предусматривается претензионный порядок рассмотрения споров до суда (в случае, если для данного договора претензионный порядок не предусмотрен законом);

при отсутствии в договоре специальных оговорок, либо при наличии в договоре указания о том, что возникшие споры разрешаются в установленном порядке, споры между сторонами будут разрешаться судом, как правило, по месту нахождения ответчика, в соответствии с порядком, установленным действующим законодательством РФ. Однако в случаях, установленных ст. 30 АПК РФ и ст. 120 ГПК РФ, стороны могут по своему усмотрению изменить территориальную подсудность для споров по договору, например, определив местом рассмотрения споров судом не место нахождения ответчика, а место нахождения истца;

с целью упрощения и удешевления процедур решения споров по договору стороны могут предусмотреть их передачу на рассмотрение третейского суда. В этом случае сторонам необходимо согласовать название и местонахождение постоянного действующего третейского суда, либо определить порядок формирования третейского суда, в частности, указать число судей, язык разбирательства и другие вопросы, поскольку, если в дальнейшем одна из сторон будет уклоняться от этого, спор останется неразрешенным;

для внешнеторговых договоров используют так называемую типовую арбитражную оговорку о том, что споры, вытекающие из данного договора, подлежат разрешению в арбитраже, действующем по регламенту ЮНСИТРАЛ, определяющему порядок формирования третейского суда, в том числе в случае уклонения одной из сторон от утверждения кандидатур третейских судей.

При определении ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств по договору следует учитывать, что она определяется в соответствии с общими положениями законодательства (ст.15, 401 и др. ГК РФ) с учетом особенностей, предусмотренных законом или договором. Также в договоре следует предусмотреть обстоятельства, освобождающие стороны от ответственности (форс-мажор). При отсутствии соответствующих положений в договоре данный вопрос будет регулироваться нормами закона, в частности ст. 401 ГК РФ, где установлено, что лицо, не исполнившее обязательство, либо исполнившее ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины в форме умысла или неосторожности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Однако законом могут быть установлены и иные условия ответственности. Так, например, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее свои обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность независимо от вины. Единственным основанием (если иное не установлено законом или договором), освобождающим его от ответственности, будет непреодолимая сила, то есть чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства. Следует отметить, что к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

На практике существует определенная «схема» договора, применять которую следует, конечно, с учетом особенностей составления конкретного вида договора.

Рекомендуется придерживаться следующей примерной структуры договора.

Реквизиты договора:

название договора;

место его заключения;

дата заключения договора.

Преамбула (включает название сторон и указание на то, что они заключили настоящий договор).

Предмет договора (в том числе указать объект договора).

Срок договора, порядок досрочного расторжения договора.

Права и обязанности сторон.

Расчеты сторон.

Ответственность сторон.

Разрешение споров (арбитражная оговорка).

Заключительные положения.

Юридические адреса и банковские реквизиты сторон.

Подписи сторон.

Претензионно-исковая работа у адвоката складывается из нескольких направлений:

1) претензионная работа с поступающими претензиями;

2) предъявление претензий контрагентам;

3) внесудебное урегулирование в форме медиации и переговоров;

4) исковая работа.

Приведу пример одного дела, в рассмотрении которого я принимала участие. Дело касалось возмещения ущерба, причиненного нарушением договорных обязательств.

Как известно, возмещение убытков признается универсальной формой имущественной ответственности, применяемой при всяком нарушении гражданских прав, если иное не предусмотрено законодательством или соответствующим законодательству договором. Обусловлено это тем, что в отношениях, связанных с предпринимательской деятельностью, нарушение должником обязательств влечет, как правило, причинение убытков кредитору.

Первоначальный этап моей работы заключался в сборе доказательств для предъявления в арбитражный суд для взыскания понесенных убытков. К числу доказательств, которые необходимо было собрать и представить суду относились доказательства, подтверждающие: а) факт неисполнения или ненадлежащего исполнения ответчиком своих договорных обязательств; б) юридически значимая причинная связь между нарушением ответчиком обязательств и убытками, понесенными истцом; в) заявленный размер убытков, причиненных истцу в связи с нарушением ответчиком своих обязательств. При этом особые трудности возникли у меня при обосновании размера причиненных убытков.

Поскольку необходимо было возместить ущерб, причиненный в результате повреждения имущества, которое передавалось по договору поставки, то доказательствами причиненного ущерба в данном случае послужили акты приемки поставленного товара, свидетельствующие о характере нарушения обязательства. При этом стоимость утраченного имущества исчисляется с учетом его износа. Обоснованием расходов, которые кредитор произвел или должен будет произвести, выступают: калькуляция на устранение недостатков в полученной продукции, работах, услугах; документы, подтверждающие дополнительные расходы по содержанию и эксплуатации оборудования, хранению продукции; договоры, определяющие размер ответственности за нарушение обязательств.

Расходы, которые кредитор будет вынужден произвести в будущем, можно определить как разницу между ценой товара по нарушенному ответчиком договору и ценой по сделке на приобретение заменяющего товара, либо как разницу между текущей и договорной ценой, если сделка взамен расторгнутого договора не совершалась.

Также в данном случае можно взыскать упущенную выгоду. В качестве упущенной выгоды возмещению подлежат те доходы, которые кредитор получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. При определении упущенной выгоды необходимо учитывать предпринятые кредитором для ее извлечения меры и сделанные с этой целью приготовления.

В данном случае при определении размера упущенной выгоды я учитывала только точные данные, которые бесспорно свидетельствовали о том, что у кредитора была реальная возможность получить денежные суммы или иное имущество, если бы обязательство было исполнено должником, надлежащим образом. В качестве доказательств упущенной выгоды и ее размера в моем случае послужили договоры на перепродажу товаров, оказавшихся дефектными, а также проведенные работы по подготовке нового оборудования для последующей переработки товаров, которая оказалась вследствие неисполнения ответчиком обязательств невозможной.

Дальнейшая моя работа состояла в написании искового заявления в арбитражный суд. При написании искового заявления я руководствовалась требованиями статей 125, 126 АПК РФ. Указанные статьи АПК РФ предъявляют определенные требования к содержанию и форме искового заявления, подаваемого в арбитражный суд.

Требования к исковому заявлению содержатся в ст. 125 АПК РФ. В исковом заявлении следует указать следующие данные:

1) наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;

2) наименование истца, его место нахождения;

3) наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

4) требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты;

5) обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

6) цена иска;

7) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;

8) сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

9) сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;

10) перечень прилагаемых документов.

В заявлении можно указать также и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты.

К исковому заявлению также необходимо приложить следующие документы:

1) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины;

3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

4) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

5) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка.

Исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Исковое заявление должно быть подписано истцом или его представителем. Поскольку я действовала на основании доверенности, выдаваемой от имени руководителя организации, от имени которой я действовал, то на меня была оформлена соответствующая доверенность.

Далее я направила другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.

Следующий этап моей работы заключался в участии в процессе. Не буду останавливаться на его описании подробно, просто скажу его итог. Арбитражный суд вынес решение о взыскании ущерба, причиненного нарушением договорных обязательств, в пользу нашего клиента.