47. Понятие, правовые признаки и виды отпусков, их продолжительность.

Понятие и признаки отпуска

Не существует законодательного определения отпуска. Вызвано это тем, что видов отпусков очень много. Все отпуска можно разделить по основаниям на 3 большие группы. Но все равно есть общие признаки всех отпусков:

• Длительность – продолжительность отпуска всегда больше, чем длительность других видов отдыха.

• В период отпуска сохраняется место работы и должность.

• В этот период работник может использовать свое время по собственному усмотрению и не подпадает под хозяйственную власть работодателя.

Для каждого вида отпусков существуют и специальные признаки.

С точки зрения оснований возникновения выделяют:

1. Трудовые отпуска – основание – труд (стаж).

2. Специальные (целевые) отпуска – есть определенное жизненное обстоятельство, являющееся основанием.

3. Социальные отпуска – связаны с осуществлением семейных обязанностей.

Трудовые отпуска

Трудовой отпуск – это разновидность времени отдыха, которой свойственно еще 2 дополнительных признака:

• Основание – стаж работы.

• Это оплачиваемый период.

Виды трудовых отпусков:

1. Основные.

• Основные обычной продолжительности (28 дней).

• Основные удлиненные. Например, педагогическим работникам - 56 дней.

2. Дополнительные.

• По основаниям

• Дополнительные отпуска в связи с работой во вредных тяжелых условиях труда.

• Работа в режиме ненормированного рабочего времени. По общему правилу срок не может быть менее 3-ех дней, но продолжительность может определяться локальными актами и, как правило, зависит от длительности работы в соответствующих условиях.

• Работа в особых климатических зонах – речь идет в том числе и о стаже, но, как правило учитывается общий стаж. Важно, чтобы это было на Крайнем Севере или приравненных к нему местностях. Продолжительность – 24 календарных дня на Крайнем Севере и 16 в остальных местностях.

• Непрерывный стаж работы.

Специальные целевые отпуска

Прежде всего, речь идет о неоплачиваемых отпусках – ст. 128 ТК РФ – «отпуска без сохранения заработной платы». Такой отпуск предоставляется по 2 основаниям:

1. Наличие специального статуса (инвалиды, супруги военнослужащих, погибших при исполнении воинского долга, ветераны ВОВ и др.). Они могут получить отпуск не больше установленной законом продолжительности по заявлению.

2. Особые обстоятельства – рождение детей, регистрация брака и др. Продолжительность любого такого отпуска – не более 5-ти дней. Также по заявлению.

Работодатель по своему решению (распоряжением) не может отправить работника в такой отпуск. Это не отпуск, а простой.

Это, например, отпуска для завершения диссертаций на соискание научных степеней, отпуска для завершения научных работ, отпуска для педагогических работников, имеющих стаж работы не менее 10 лет. Сюда же следует отнести ученические отпуска лицам, совмещающим работу с обучением.

Условия предоставления таких отпусков:

1. Получение образования соответствующего уровня впервые.

2. Форма обучения – вечерняя или заочная.

3. Обучение в аккредитованных образовательных учреждениях.

4. Успешное обучение – лицо не имеет задолженностей. Это подтверждается справкой о вызове на сессию.

Социальные отпуска

Это такие периоды времени, которые связаны с освобождением от работы в связи с исполнением семейных обязанностей (рождение, воспитание, усыновление и др.).

Виды (ст. 255-257 ТК РФ):

1. Отпуск по беременности и родам. Предоставляется при условии, что такой отпуск наступил до истечения срока трудового договора. Продолжительность этого отпуска – 140 дней. Продолжительность отпуска увеличивается при многоплодной беременности, осложненных родах, а также при наличии специального статуса женщины - пострадавшей от техногенных катастроф. За этот период оплата не производится, но вместо этого заработок замещается посредством пособия по обязательному социальному страхованию.

2. Отпуск при усыновлении и удочерении. Этот отпуск зависит от числа усыновленных: 70 дней – для одного ребенка и 110 - для двух и более. Условия заключаются в том, чтобы усыновить ребенка в течение 3-ех месяцев после рождения и этот период уменьшается в зависимости от даты рождения. Зависит от того, какую дату рождения установит суд. По просьбе родителей в соответствии с СК РФ дата рождения может быть изменена на 3 месяца. За этот период оплата не производится. Женщины имеют право на пособия по обязательному социальному страхованию.

3. Отпуск по уходу за ребенком до 3-ех лет. Предоставляется по заявлению любому из родителей или другому родственнику, фактически осуществляющему уход. В этот период не выплачивается заработная плата, выплачивается пособие, однако на период 1,5 года.

В период таких отпусков увольнение по инициативе работодателя запрещается.

6. (48) Порядок и очередность предоставления трудового отпуска.

Этот отпуск определяется законом или на его основе в твердых единицах – днях.

Основание – это стаж работы. Здесь следует различать 2 вида стажа, которые дают 2 вида разных отпусков:

1. Общий трудовой стаж, дающий право на основной ежегодный оплачиваемый отпуск.

2. Специальный стаж – стаж работы по специальности, который дает право на дополнительный ежегодный оплачиваемый отпуск в связи с особыми условиями труда.

В связи с этим различают 2 вида отпусков:

• Основные.

• Дополнительные.

Правила исчисления общего стажа для возникновения права на отпуск определяются статьей 121 ТК РФ. Сюда включаются 2 группы периодов:

• Время фактической работы – непосредственного осуществления трудовой функции.

• Периоды, которые включаются в общий стаж. Это, как правило, время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялась должность, в том числе время вынужденного прогула. Период отстранения от работы не по вине работника. А также период неоплачиваемого отпуска продолжительностью не более 14-ти дней за год.

Для того, чтобы возникло право на основной ежегодный оплачиваемый отпуск, после начала работы у данного работодателя необходимо иметь не менее 6-ти месяцев такого стажа. В таком случае, у работника возникает право использовать 28 календарных дней. В последующие годы отпуск предоставляется за стаж работы в течение полного рабочего года, но всегда в соответствии с графиком отпусков, при этом график отпусков рассматривается и является локальным нормативным актом. Бывает ситуация, когда работодатель ошибается и включает в график отпусков одного и того же работника 2 раза, например, один раз в мае, а другой раз в январе – дважды за один рабочий год (два раза по 28 дней). Право у работника возникает только при наличии у него рабочего стажа. Но иногда суды могут вставать и на сторону работника.

Ст. 122 ТК РФ указывает: отпуска должны предоставляться ежегодно – периодически. Независимо от стажа в первый год работы у данного работодателя право на отпуск приобретают беременные женщины, несовершеннолетние, работники, усыновившие детей в возрасте до 3-ех месяцев, супруг беременной женщины, ушедший в отпуск по беременности и родам – но только в первый год.

В общий стаж, дающий право на отпуск, не включаются:

• Периоды отсутствия на работе без уважительных причин.

• Время отпуска по уходу за ребенком до 3-ех лет.

Специальный стаж в ТК РФ не регламентируется, есть лишь ч. 2 ст. 121 ТК РФ, которая указывает на наличие такого стажа. Непосредственное регулирование осуществляется Постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 N 298/П-22 "Об утверждении Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день". Специальный стаж исчисляется только для тех категорий работников, которые перечислены в данном Постановлении или других категорий работников в соответствии со специальными законами.

Особенностью специального стажа является то, что в него включается только период работы в таких условиях или должностях.

Права на основной и дополнительные отпуска появляются одновременно, но продолжительность дополнительного отпуска не обязательно будет максимальной. Иногда работодатели предоставляют работнику отпуск авансом.

Правила оплаты отпуска

Отпуска оплачивается исходя из среднего заработка, исчисленного в соответствии со ст. 139 ТК РФ: Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней).

Отпуск предоставляется в соответствии с законом по распоряжению работодателя на основании графика отпусков. Работник должен быть ознакомлен со сроком начала отпуска не позднее, чем за 2 недели. В отдельных случаях отпуск может предоставляться по заявлению работнику.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графикомотпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленномстатьей 372настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала.

Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя.