3. Система международного частного права

Природа и характерные черты нормативного состава международного частного права, непосредственно зависят от способов правового регулирования гражданских правоотношений международного характера, которые состоят из двух видов норм: коллизионных и унифицированных материальных гражданско-правовых.

Коллизионные нормы преодолевают коллизионную проблему путем выбора права. Главная особенность таких норм состоит в том, что они не содержат прямого определения прав и обязанностей участников гражданских правоотношений, а указывают, право какого государства нужно применить для определения этих прав и обязанностей. Поэтому эти нормы называют отсылочными.

Унифицированные материальные гражданско-правовые нормы, с помощью которых осуществляется материально-правовой способ регулирования, преодолевают коллизионную проблему путем создания единообразных норм гражданского права различных государств, что устраняет саму причину возникновения коллизии. В отличии от коллизионных, материально-правовые нормы непосредственно устанавливают правила поведения для участников гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом. Часто такие нормы называют прямыми. Таким образом, международное частное право включает два вида норм – коллизионные и унифицированные материальные гражданско-правовые.

Понятие коллизионных норм.

Коллизионные нормы – правила поведения, устанавливающие право какого государства должно быть применено к данному конкретному правоотношению. Центральный институт МЧП .

Особенность – не указывают права и обязанности сторон, указывают на компетентный правопорядок для разрешения этого вопроса.

Строение коллизионной нормы – объём – определяет вид правоотношения, и отношение где должна использоваться; и привязка – на правовую систему.

Виды коллизионных норм:

по форме коллизионной привязки – двусторонние – обычный инструмент урегулирования коллизионных вопросов, в привязке не указывается право конкретного государства, а формулируется общий принцип (ст. 1205 ГК); и односторонние – в привязке прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению (ст 1213 ГК);

по способу регулирования: императивные – содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, не могут быть изменены по усмотрению сторон (ст 156 СК); диспозитивные нормы устанавливают общие правила о выборе применимого права, при этом предоставляет сторонам возможность отказаться от него либо заменить другим, применяются в сфере обязательственных отношений (ст 1222 ГК); альтернативные – предусматривают несколько правил выбора применимого права, как правило оговаривается последовательность их использования (ст 1209 ГК);

в зависимости от степени нормативной конкретизации: генеральные – формируют наиболее общие правила выбора права, предназначенного для преимущественного применения; субсидиарная – когда генеральная норма по какой – либо причине не может быть применена либо оказывается недостаточной для установления компетентного правовопорядка.

Типы коллизионных привязок:

Личный закон физических лиц – реакция при регулировании отношений с участием граждан, иностранцев, лиц без гражданства, определяются вопросы право и дееспособности, личные права неимущественного характера (имя, честь, достоинство). Выделяют 2 разновидности: личный закон, место жительства лица.

Личный закон юридического лица – применяется право того государства, которому принадлежит данное ю.л. принцип инкорпорации – личным законом ю.л. считается право страны, где оно учреждено.

Закон местонахождения вещи – применение права государства, на территории которого находится вещь, которая является объектом правоотношения. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущества определятся по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстояетльство, послужившее основанием для возникновения или прекращения права собственности или иных вещных прав если не предусмотрено законом.

Закон места совершения акта – применяется право того государства, на территории которого совершена сделка гражданско – правового характера.

Закон страны продавца – закреплён в гаагской конвенции о праве применимом к договору купли – продажи.

Закон избранный сторонами правоотношения – применяется в сфере договорных обязательств.

Закон флага –применяется главным образом при регулировании отношений в сфере торгового мореплавания.

Закон суда – применяется закон страны, в которой рассматривается спор.

Закон с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.

Применимое право может определяться сторонами искусственно с целью создания наиболее благоприятного правового режима для реализации соответствующих отношений, содержащих иностранный элемент. В отечественной доктрине МЧП обходом закона принято называть искусственную привязку, подлежащую регулированию отношений к тому или иному правопорядку в целях избежания принудительных законов другого государства.

Данная проблема не урегулирована в правовых системах государств. В национальных НА не содержится правила неприменения таких искусственных привязок. Одним из немногих исключений – Венгрия, не может применяться иностранное право, когда привязывается к иностранному элементу, созданному искусственно или путём симуляции, в целях охода иным образом применимой нормы закона.

При обманной привязке следует применять право, которое иным образом явилось бы применимым согласно положениям настоящего указа. В соответствии с ГК РФ при применении права какой – либо страны суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющеё тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. Суд должен учитывать назначение и характер таких норм, последствия применения и неприменения.

И обратная отсылка к праву третьего государства.

Сущность содержания проблемы обратной отсылки и отсылки к праву 3 государства сводится к тому, что различное содержание национальных коллизионных норм приводит к тому, что иностранное право избранное на основании отечественной коллизионной нормы отсылает обратно или к праву 3 государства. Именуется коллизией к коллизии. Разные государства по разному решают данную проблему.

Первая группа – государства, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в полном объёме (Австрия, Польша, Финляндия). Если иностранный порядок отсылает обратно, то применяются австрийские материальны нормы – правовые нормы минус отсылочные.

Вторая группа – государства, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в целом, но оговаривают её применение принципиальным условием (Мексика, Чехия, Германия).

Третья группа – государства, законы которых предусматривают применение только обратной отсылки (Венгрия, Испания, Иран, Румыния).

Четвёртая –государство. Законодательство которых предусматривает применение обратной отсылки, но только в конкретных предусмотренных законом случаях (Италия…).

Бразилия, Греция. Египет – нет проблем.