54. Договор коммерческой концессии (франчайзинг)

Гл. 54 ГК РФ. (ст. 1027 - 1040)

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без его указания право пользования в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие, предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)

Признаки: консенсуальный возмездный двусторонний

Стороны:

-правообладатель – предприниматель (коммерч.орг.), которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю

-пользователь – предприниматель (коммерч.орг.), получающий возможность использовать исключительные права.

Предприниматель-пользователь в отношениях со своими контрагентами-потребителями выступает как бы в образе правообладателя, оформляя результаты своей деятельности его атрибутикой, давно зарекомендовавшей себя на рынке соответствующих товаров или услуг; оставаясь независимым участником оборота, осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность, хотя и под некоторым контролем основного правообладателя.

Предмет:Передаваемый правообладателем пользователю комплекс исключительных прав, включающий права на предусмотренные договором а) объекты исключительных прав (тов. знак, коммерческое обозначение, знак обслуживания) и б) охраняемую информацию (ноу-хау).

Цена: (существенное условие) Должна быть согласована сторонами и выплачиваться в форме:

-фиксированных разовых / периодических платежей

-отчислений от выручки

-наценки на оптовую цену товаров

-иная форма

Наиболее распространенная форма сочетание единовременной платы - вступительного взноса и текущей платы.

Вступительный взнос – плата за присоединение к фирменной сети правообладателя (входная плата), выплачивается сразу после заключения договора или по частям (по 25 % поэтапно), назначение ее состоит в покрытии расходов, связанных с организацией бизнеса пользователя.

Последующие периодические платежи определяются в виде отчислений в % (роялти) от суммы оборота товаров, работ и услуг.

Также существует оплата по твердой шкале в виде фиксированной суммы, выплачиваемой в предусмотренные договором сроки (еженедельно, ежемесячно)

Кроме того, за предоставленные субконцессии пользователь выплачивает правообладателю определенный процент от оборота вторичного пользователя.

Срок: Срочный/Бессрочный

Форма: Письменная + обязат. гос. регистрация в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Несоблюдение – ничтожность.

Регистрации подлежит: сам договор, договоры субконцессии, изменения в этих договорах, досрочное их расторжение, если эти договоры были заключены на определенный срок.

Содержание:

*Права правообладателя: отказать в заключении договора на новый срок при условии, что в течении трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры и соглашаться на заключение аналогичных договоров, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор

*Обязанности правообладателя:

-передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую для осуществления прав по договору

-проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав

-если договором не предусмотрено иное:

А) обеспечить государственную регистрацию договора

Б) оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников

В) контролировать качество товаров, работ, услуг, производимых, выполняемых, оказываемых пользователем по договору

Г) нести ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю о несоответствии качества товаров, работ, услуг продаваемых, изготовляемых, оказываемых по договору, как изготовителю продукции правообладателя

*Права пользователя: заключить договор на новый срок на тех же условиях в случае надлежащего исполнения своих обязанностей

*Обязанности пользователя:

-использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания, иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом

-обеспечить соответствие качества, производимых им на основе договора, товаров, работ и услуг качеству аналогичных товаров работ и услуг, производимых непосредственно правообладателем

-соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внутреннего и внешнего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав

-оказывать покупателям / заказчикам все доп. услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар/услугу непосредственно у правообладателя

-не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию

-предоставить оговоренное договором количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором

-информировать покупателей/заказчиков наиболее очевидным для них способом о том, что он использует свои средства индивидуализации в силу договора коммерческой концессии

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии.

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором.

При прекращении договора концессии и субконцессии права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии и пользователя по договору коммерческой концессии переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору.

Правообладатель не вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

Пользователь не вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю:

- Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

- По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Прекращение договора коммерческой концессии:

Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Досрочное расторжение подлежит государственной регистрации.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.