Значение судебной и арбитражной практики для международного частного права. Акты высших судов Республики Беларусь как источник международного частного права.

Судебная практика - деятельность судов по применению законодательства при рассмотрении гражданских дел. В правовой системе Республики Беларусь судебная практика по гражданским делам с 1 июля 1999 г. начала рассматриваться в качестве источника права. Она имеет важное значение для толкования норм права. В этом смысле особого внимания заслуживают руководящие разъяснения Пленумов Верховного Суда Республики Беларусь и Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь по вопросам применения законодательства.

В странах англосаксонской системы права судебная практика признается в качестве основного источника права, поскольку в этих странах сформирована и действует с давних пор система судебных прецедентов, т.е. система прецедентного права (Case law). Система прецедентного права предполагает, что вынесенные ранее судебные решения по гражданским делам имеют обязательную силу для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел. В период колониального господства Англии на других континентах и территориях система прецедентного права была внедрена в большом числе стран мира. Она продолжает применяться до настоящего времени в США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии, Индии, Ирландии, во многих странах Азии, Африки, Среднего и Ближнего Востока. Таким образом, значение судебной и арбитражной практики в МЧП весьма существенно, поскольку обусловлено применением иностранного права и коллизионных норм.

Под судебной (арбитражной) практикой понимается совокупность судебных решений, выражающих взгляды и мнения судей по конкретному гражданско-правовому вопросу, имеющая значение при рассмотрении аналогичных споров. Суд (арбитраж) при рассмотрении гражданско-правового спора с иностранным элементом использует в качестве обоснования своего решения судебную практику. Подтверждением сказанному является ч. 3 ст. 36 Закона "О международном арбитражном (третейском) суде", который гласит: "При рассмотрении спора состав международного арбитражного суда исходит из содержания договора, связывающего стороны, а также учитывает обычаи международного делового оборота и судебную практику".

Судебная и арбитражная практика позволяет выявить пробелы, противоречия в законодательстве и тем самым способствует его совершенствованию, внесению изменений и дополнений.

11. Понятие, значение и способы унификации норм международного частного права.

Унификация - создание единообразных (унифицированных) материально-правовых и коллизионных норм путем заключения государствами международных договоров. Унификация способствует упрощению международных отношений, процессу интернационализации хозяйственной жизни. (рассказ был в 7-9 вопросах)

12. Методы регулирования отношений с иностранным элементом.

1) матер-прав. (прямой) (когда сущ-т матер. нормы, кот. подлеж. непоср-ному прим-ю, т.е. это нормы прямого д-я: ГК, конвенции, дог-ры, соглаш-я и т.д.). Использ-е этого метода в межд. д-рах ведет к созд-ю единообазных прав. норм. Однако прав. регулир-е с пом. унифициров. норм не всегда возможно и целесообразно, напр., в сфере брачно-сем. отнош, где наличие ряда нац. традиций и особ-тей делает такое регулир-е неприемлемым.

использование этого метода создает гораздо большую определенность для участников соответствующих отношений, поскольку им, а также соответствующим органам, которые будут применять эти нормы, они (т.е. материально-правовые нормы) всегда известны заранее;

метод прямого реулирования при создании материально-правовых норм, содержащихся в международных договорах, дает еще одно дополнительное преимущество. Оно позволяет в большей степени, чем при использовании коллизионного метода, избегнуть односторонности при создании правового регулирования, т.к. отношения, выходящие за рамки одного государства, фактически призвано в большинстве случаев регулировать в одностороннем порядке какого-либо государства.1

Повышение роли материально-правовых норм международных соглашений непосредственно связано с развитием процессов интернационализации хозяйственной жизни. Создание единообразных материально-правовых норм, регулирующих торговые, производственные, научно-технические, транспортные и иные связи между организациями и фирмами различных государств, вызывается не только потребностью в устранении различий во внутреннем праве государств - различий, осложняющих это регулирование, но и тем обстоятельством, что внутреннее право нередко оказывается "не приспособленным" для регулирования этих отношений.

Единообразные правовые нормы позволяли осуществлять специальное регулирование отношений в названной области, не обособляясь в "наднациональное" или "надгосударственное" право. Практика разработки и применения Общих условий поставок СЭВ и других аналогичных Общих условий показала преимущества этого метода регулирования. Цель данных документов состояла в создании унифицированных материально-правовых норм.

унифицированные материально- правовые нормы определяют содержание прав и обязанностей субъектов международного частного права и, следовательно, прямо непосредственно регулируют их поведение.

следует различать унификацию посредством международных договоров материальных норм гражданского права и материальных норм международного частного права, т.е. норм специально предназначенных для регулирования отношений гражданско-правового характера, осложненных иностранным элементом.

Есть еще один блок материальных норм, включаемых в международное частное право, охватывает вопросы правового положения  иностранных субъектов частноправовых отношений, решаемые на основе внутреннего законодательства.

2) коллизионно-прав (нормы, указывающие право какого г-тва д.б. прим-но для урег-я правоотн-я в данном конкр. случае, т.е. прав. регул-е отношений с помощью норм, имеющих отсылочный характер ). Коллизионным методом непосредственно не устанавливаются права и обяз-ти Sов правоотн-й. Использ-е этого метода целесообразно для устранения пробелов во внутр. з-тве при регулир-ии отнош. с ин. элементом, а + для разрешения конкр. проблем в отдел. сферах экон., научно-технич. и культурного сотрудничества г-тв.

3. Принцип автономии воли сторон: Возможность для сторон по внешнеэкономическим сделкам устанавливать по своему усмотрению содержание договора, его условия в пределах избранного ими права.

13. Понятие и особенности коллизионной нормы. Виды коллизионных норм.

Важную роль в международном частном праве играют коллизионные нормы, т.е. нормы, указывающие, право какого государства применимо к данному правоотношению. Коллизия в переводе с латинского означает "столкновение". Основное отличие коллизионной нормы от других норм права заключается в преодолении проблемы коллизии посредством определения применимого права, т.е. права, подлежащего применению в силу указания коллизионной нормы.

Коллизионная норма имеет отсылочный характер и представляет собой правило, закрепляющее принцип выбора правовой системы для регулирования определенного гражданско-правового отношения, осложненного иностранным элементом. Назначение коллизионной нормы обусловливает отличную от других норм права структуру. Коллизионная норма содержит в своей структуре два элемента: объем и привязку. Объем - это часть коллизионной нормы, характеризующая содержание гражданского правоотношения, осложненного иностранным элементом, для регулирования которого следует определить применимое право. Привязка - это часть коллизионной нормы, устанавливающая критерий определения применимого права.

Коллизионные нормы закрепляются как в национальном законодательстве (национальные (или внутренние) нормы (например, нормы раздела VII ГК)), так и в международных договорах (международные коллизионные нормы). Международные коллизионные нормы обладают аналогичной национальным коллизионным нормам структурой. К международным коллизионным нормам относятся, например, нормы, содержащиеся в Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенная в Минске 22 января 1993 года. Так, согласно ст. 39 данной Конвенции форма сделки определяется по законодательству места ее совершения. Объемом здесь будет форма сделки, привязкой - законодательство (право государства) места ее совершения.

Коллизионные нормы могут быть односторонними и двусторонними. Критерием этой классификации является принцип выбора одной или нескольких правовых систем.

Односторонней коллизионной нормой признается норма, привязка которой предусматривает применение правовой системы определенного государства.

Двусторонней коллизионной нормой признается норма, привязка которой содержит правило выбора правопорядка без указания определенной правовой системы.

В белорусском законодательстве по МЧП примером односторонней коллизионной нормы является п. 2 ст. 1116 ГК, указывающий, что внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо Республики Беларусь или гражданин Республики Беларусь, совершается независимо от места заключения сделки в письменной форме, т.е. подчиняется белорусскому праву.

Односторонние коллизионные нормы отличаются от двусторонних тем, что, устанавливая применимое право, определяют правовую систему конкретного государства (российскую, итальянскую, французскую и т.д.). Двусторонние коллизионные нормы не содержат указания на правовую систему определенного государства, а закрепляют общий принцип, согласно которому будет выбрано применимое право.

В частности, п. 1 ст. 1129 ГК устанавливает, что права и обязанности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. В данном случае отсутствует указание конкретной правовой системы - итальянской, российской, белорусской или другой, регулирующей правоотношение, связанное с возмещением вреда. Следует подчеркнуть, что в национальном законодательстве Республики Беларусь преобладают двусторонние коллизионные нормы, отражающие международный аспект гражданского правоотношения.

В МЧП имеют место императивные и диспозитивные нормы. Императивные нормы - это нормы, обязательные к исполнению сторонами, они не могут быть изменены. К императивным нормам относится, например, норма о праве, подлежащем применению к договору о создании юридического лица с иностранным участием: согласно ст. 1126 ГК к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждено юридическое лицо.

Диспозитивные нормы предоставляют возможность выбора права путем соглашения сторон. В белорусском законодательстве по МЧП примером диспозитивной нормы является правило п. 1 ст. 1124 ГК, согласно которому стороны договора могут при заключении договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязательствам по этому договору.

Альтернативные коллизионные нормы - это нормы, предусматривающие несколько правил выбора права, установленных в самой норме. В альтернативных, как и в диспозитивных коллизионных нормах, предоставляется возможность выбора правовой системы без ограничения только одним правилом. Примером альтернативной коллизионной нормы является правило ст. 1130 ГК, согласно которому к требованию о возмещении ущерба, возникшего у потребителя в связи с покупкой товара или оказанием услуги, по выбору потребителя применяется право страны, где:

1) находится место жительства потребителя;

2) находится место жительства или место нахождения производителя или лица, оказавшего услугу;

3) потребитель приобрел товар или ему была оказана услуга.

14. Основные типы коллизионных привязок (формул прикрепления) в праве лиц: личный закон физического лица, закон юридического лица.

Личный закон физического лица

(lex personalis)

Эта формула прикрепления применяется чаще всего тогда, когда возникает необходимость в выборе закона, компетентного определить гражданское состояние (правовой гражданский статус) физического лица. Личный закон физического лица считается одной из наиболее распространенных формул прикрепления. Широкой сферой личного закона является определение правового положения физических лиц: гражданское право и дееспособность, личное право на имя, место жительства, на честь и достоинство. Выбор компетентного правопорядка в соответствии с этим принципом производится в семейно-брачных и наследственных правоотношениях, отношениях по разделу имущества.

На практике формула прикрепления по принципу lex personalis подразделяется на две основные коллизионные привязки: закон гражданства или национальности (lex patrie или lex nationalis) и закон места жительства (lex domicilii).

Закон гражданства означает применение права государства, гражданином которого является физическое лицо, а закон места жительства (домицилия) - применение права государства, на территории которого лицо проживает. В законодательстве разных стран оба этих варианта lex personalis широко применяются. В странах континентальной Европы (Франция, Италия, Бельгия, Германия, Португалия, Швеция, Финляндия, Греция и др.) и ряде стран Латинской Америки действует принцип lex nationalis. В странах англо-американской системы права (США, Великобритания, Канада, Австралия и др.), а также в Норвегии, Дании, Испании используется принцип закона места жительства лица (lex domicilii).

В Российской Федерации и Республике Беларусь действует коллизионный принцип гражданства физического лица (исключение составляют лица без гражданства, в отношении которых применяется закон места жительства).

Личный закон действует по вопросам личного статуса физических лиц, к которому относятся вопросы:

- начала и конца правоспособности лица;

- дееспособности лица;

- семейного права (условия брака и развода);

- наследования движимого имущества.

В то же время использование в законодательстве формулы прикрепления "lex personalis" следует отличать от предоставления иностранцам объема прав, равного тому, что предоставляется гражданам страны. В последнем случае имеет место предоставление национального режима.