12.2 Деятельность адвоката на досудебных стадиях.

Среди средств защиты право на свидание с обвиняемым имеет особое значение, чем раньше адвокат встретился с доверителем, тем лучше.

При первой встрече следует вначале рассказать подзащитному о себе, представиться, рассказать какой у вас стаж адвокатской работы и специализация, рассказать о своих правах и обязанностях как адвоката. Если адвокат приглашен не самим клиентом, следует получить его согласие на участие в деле, в случае отказа от адвоката, отказ следует оформить в письменном виде. Если клиент дает согласие на участие адвоката в деле, необходимо собрать информацию о подзащитном: состав семьи, образование, место работы и место жительства, сведения о судимости.

Следует уточнить у подзащитного имеются ли у него хронические заболевания, травмы, состоит ли он на учете у психиатра и нарколога.

Затем следует приступить к выяснению вопросов самого задержания:

• Когда и при каких обстоятельствах он был задержан?

• Задержан ли с поличным?

• Сопротивлялся при задержании?

• Был задержан один или совместно с кем-то?

• Производилась ли видеозапись, фотографирование?

• Составлялся ли протокол?

• Разъяснялись права?

• Что было изъято при личном обыске?

• Составлен ли протокол личного обыска, вручена ли копия клиенту?

• Был ли обыск по месту жительства?

• Наложен ли арест на имущество?

• Изымалось ли имущество при обыске?

• Присутствовали понятые?

• Имела ли место выемка?

• Где проходила, как оформлялась?

Далее следует группа вопросов, которая касается информации, полученной от вашего клиента.

• Не сделана ли явка с повинной или чистосердечное признание?

• Даны ли объяснения, в том числе перед видеокамерой без занесения в протокол?

• Допрошен ли клиент в качестве свидетеля или подозреваемого?

• Не было ли очных ставок?

• Производилось ли опознание?

• Читал ли показания сам клиент или следователь?

Выбор позиции по делу

Обвиняемому предоставляется право:

• Признать себя виновным полностью;

• Признать себя виновным частично;

• Не признавать себя виновным;

• Отказаться выразить свое отношение к обвинению.

В связи с этим должны быть сформулированы позиции защиты.

Позиция невиновности.

Если клиент не признает себя виновным, то при этом позиция защиты не должна допускать даже частичного признания виновности подзащитного. Если подзащитный признал свою вину полностью или частично, это вовсе не исключает позиции невиновности при защите, поскольку может иметь место самооговор, либо ошибка в объекте признания. Адвокату при такой позиции доверителя следует добиваться признания клиента невиновным, прекращения уголовного дела, прекращения уголовного преследования.

Позиция частичной виновности

Такую позицию защита может занимать и при полном, и при частичном признании своей вины клиентом.

Частичное признание вины может означать, что подзащитный:

• оспаривает объем обвинения;

• признает факты предъявленного обвинения, но не согласен с их юридической оценкой;

• не согласен с изложением фактов в обвинении.

Оспаривание объема обвинения характерно для многоэпизодных дел, когда обвиняемый признает участие в одних эпизодах и отрицает другие, либо оспаривает размер похищенного.

Второй случай предусматривает согласие с фактическими обстоятельствами дела, но оспаривание квалификации преступления, например, умысла, сговора.

Третья ситуация, говорит о том, что в обвинении изложены данные, которые не соответствуют действительности, то чего не было на самом деле.

Каждая из перечисленных позиций частичной невиновности может существовать отдельно, но может присутствовать и совместно с другими.

Адвокат при такой позиции может исключать из обвинения отдельные эпизоды, уменьшать размер ущерба, исключать отдельные квалифицирующие признаки и т.д.

Позиция полной виновности.

Если все доводы о невиновности или частичной виновности проверены, подзащитный признает свою вину полностью и квалификация преступления у адвоката не вызывает сомнения, задача защитника заключается в смягчении положения клиента. Необходимо искать совокупность смягчающих обстоятельств, разобраться в мотивах преступления и найти положительные характеристики личности подзащитного.

При такой позиции следует оспаривать отягчающие обстоятельства, оспаривать корыстные или хулиганские мотивы, форму вины, оценивать поведение и личность потерпевшего.

Позиция молчания.

Когда подзащитный никак не выражает своего отношения к обвинению, не участвует в следственных действиях, отказывается от дачи показаний, следует занимать позицию невиновности клиента, поскольку это вытекает из презумпции невиновности. Адвокат выступает как гарант реализации этого принципа и должен искать подтверждение невиновности клиента, несмотря на занятую им позицию молчания.

При этом кроме признания вины, на выбор позиции защиты, оказывают влияние следующие факторы:

- убедительность принятой позиции,

- ее логичность;

- последовательность;

- противоречивость;

- соответствие здравому смыслу.