4.Понятие и содержание исключительного права и его признаки.

Исключительные права наряду с вещными относятся к разряду абсолютных прав. "Как вещное право является юридической возможностью пользования материальными вещами с устранением всех прочих от пользования теми же объектами, так и исключительное право представляет юридическую возможность совершения известного ряда действий с устранением всех прочих от подражания. Различие между вещными и исключительными правами заключается в их объекте"^[1].

Гражданско-правовые способы приобретения и использования интеллектуальных прав на РИД и средства индивидуализации целиком связаны с исключительным, т.е. имущественным интеллектуальным правом, которое передаваемо, отчуждаемо, срочно в то время как личные неимущественные интеллектуальные права (право авторства, право на имя и т.п.) являются неотчуждаемыми и непередаваемыми и бессрочными (п. 1 ст. 150, п. 1ст. 1265 ГК РФ).

Важная особенность исключительных прав заключается в том, что они территориально ограничены. Исключительные права охраняются только на территории определенной страны, а в силу международных договоров охрана может предоставляться и в других государствах. Об этой особенности необходимо всегда помнить, даже учитывая то, что в настоящее время действует ряд многосторонних международных договоров, нацеленных на предоставление охраны во многих государствах одновременно. При передаче права на объект интеллектуальной собственности в договоре обязательно должна быть указана территория государства (государств), на которую распространяются передаваемые права. Однако, по российскому законодательству, в случае, если территория не определена в договоре, считается вся территория РФ. Таким образом условия о территории является важным, но не существенным условием договора.

Дополнительной характеристикой является и то, что данные права передаются на определенный срок и этот срок не может быть больше предусмотренного законом для каждого РИД или средства индивидуализации. Для каждого вида интеллектуальной собственности сроки различны. По вопросу о возникновении споров о сроках охраны Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что "действия лиц, использовавших до введения в действие части четвертой Кодекса произведения, которые находились до 01.01.2008 в общественном достоянии, и соблюдавших положения статьи 28 Закона об авторском праве, несмотря на возобновление действия исключительного права на произведение не могут считаться нарушением. Вместе с тем дальнейшее использование произведения может осуществляться только с соблюдением положений части четвертой ГК РФ"^[2].

Статьей 1225 ГК РФ предусмотрено, что РИД и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому, права на такие результаты и средства могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены ГК РФ. В данном случае под отчуждаемыми правами могут пониматься только исключительные права, но, несмотря на данное положение, ГК РФ предусматривает исключение, которое связано с отчуждением автором оригинала произведения. При отчуждении оригинала произведения его собственником, обладающим исключительным правом на произведение, но не являющимся автором произведения, исключительное право на произведение переходит к приобретателю оригинала произведения, если договором не предусмотрено иное. Данные правила, относящиеся к автору произведения, распространяются также на наследников автора, их наследников и так далее в пределах срока действия исключительного права на произведение.

При отчуждении оригинала произведения по договору авторского заказа исключительное право на произведение сохраняется за автором, если договором не предусмотрено иное. К оригиналу относится рукопись, оригинал произведения живописи, скульптура и т.п.

В случае, когда исключительное право на произведение не перешло к приобретателю его оригинала, приобретатель вправе без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения демонстрировать приобретенный в собственность оригинал произведения и воспроизводить его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передавать оригинал этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами.

Оборот исключительных прав подразумевает использование объектов, но необходимо помнить, что использование РИД или средства индивидуализации должно осуществляется с согласия правообладателя. Но несмотря на данное положение ГК РФ, существуют исключения, когда использование РИД или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, допускается без его согласия.

Способы использования зависят от вида интеллектуальной собственности. Гражданский кодекс РФ предусматривает следующие способы использования:

1) воспроизведение объекта;

2) распространение объекта путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

3) публичный показ объекта;

4) импорт оригинала или экземпляров объекта в целях распространения;

5) прокат оригинала или экземпляра объекта;

6) публичное исполнение объекта;

7) сообщение в эфир;

8) сообщение по кабелю;

9) доведение объекта до всеобщего сведения;

10) перевод или другая переработка;

11) практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта;

12) использование в определенных видах деятельности;

13) использование в пределах определенной территории;

14) цитирование в оригинале и в переводе;

15) изготовление;

16) продажа;

17) сдача в прокат;

18) импорт;

19) запись объекта;

20) ввоз на территорию РФ;

21) вывоз с территории РФ;

22) применение;

23) предложение о продаже;

24) продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей объекта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец;

25) производство и воспроизводство;

26) размножение;

27) хранение;

28) в Интернете, в том числе в доменном имени и при других способах адресации;

29) другие способы.

Использование другими лицами интеллектуальной собственности допускается только с согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Связано это с тем, что "исключительное право" уже в самом названии содержит существенную характеристику: владелец этого права "исключает" всех остальных от использования РИД или средств индивидуализации. Исключительные права могут принадлежать различным субъектам, как физическим, так и юридическим лицам, и связано данное право с введением интеллектуальной собственности в гражданский оборот.

По общему правилу исключительное право на результат творческого труда первоначально возникает у его автора. В праве интеллектуальной собственности принято говорить о лице, которому принадлежит какое-либо право, как о правообладателе. В случаях, прямо предусмотренных законодательством, исключительное право на результат творческой деятельности может возникнуть не у автора, а у другого лица (например, на объекты интеллектуальной деятельности, созданные по заказу, в порядке выполнения служебного задания, переданные по договору и др.). Таким образом, закон подчеркивает, что автор является приоритетной фигурой для признания его субъектом права на созданный им объект творческой деятельности.

Обладатель исключительного права на интеллектуальную собственность может правомерно его использовать по своему усмотрению в любой форме и любым способом. Ограничения исключительных прав возможны только в том случае, если они наносят ущерб нормальному использованию объекта интеллектуальных прав или ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателя. Обычно такие ограничения устанавливаются национальным законодательством.

Принадлежащие различным субъектам исключительные права на РИД или средство индивидуализации, будучи по своей правовой природе имущественными правами, могут передаваться другим субъектам или отчуждаться.

При передаче исключительного права на интеллектуальную собственность обладатель передает исключительные права на использование интеллектуальной собственности другому лицу по договору в определенном объеме. Такой договор именуется лицензией, в нем могут предусматриваться и сроки использования, и территория, на которой разрешено использование. При этом в случае выдачи лицензии не происходит изменение правообладателя, появляются два или более правообладателей некого объема исключительных прав, который был предусмотрен в лицензионном соглашении.

Отчуждение исключительных прав другим лицам производится автором или обладателем всего комплекса исключительного права. В этом случае у автора или правообладателя исключительных прав не остается, но за автором сохраняются личные неимущественные права.

В связи с тем что исключительные права достаточно обширны, в лицензионном договоре необходимо четко перечислять способ, характер и указывать объем использования таких прав. Если же передаваемые права в договоре не перечислены, то предполагается, что они не переданы, пока не доказано иное, до тех пор пока заинтересованная сторона не докажет, что такие права были переданы. Данное положение именуется "презумпцией неисключительности".

Исключительные права на объекты интеллектуальной собственности могут принадлежать совместно нескольким правообладателям: гражданам (физическим лицам), нескольким организациям (юридическим лицам), гражданам и организациям одновременно. Если исключительное право на объект интеллектуальной собственности принадлежит нескольким лицам, каждый из правообладателей может использовать его по своему усмотрению, если гражданским законодательством или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное (п. 3 ст. 1229 ГК РФ).

Доходы от совместного использования РИД и средств индивидуализации распределяются между правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Например, при наличии нескольких авторов топологии интегральной микросхемы порядок использования прав определяется соглашением между ними. Каждый из соавторов вправе использовать топологию по своему усмотрению (ст. 1451 ГК РФ). Селекционное достижение также используется правообладателями совместно по соглашению между ними (п. 2 ст. 1411 ГК РФ). Товарный знак (знак обслуживания) может быть зарегистрирован как коллективный. Коллективный знак может быть товарным знаком (знаком обслуживания) союза, хозяйственной ассоциации, добровольного объединения организаций, выпускающих или реализующих товары, обладающие едиными характеристиками их качества или иными общими характеристиками (ст. 1510 ГК РФ). Однако коллективный знак, как и право на него, не могут быть переданы или отчуждены и не могут быть предметом лицензионного договора.

Исключительное право на фирменное наименование не может передаваться по лицензионному соглашению или по договору об отчуждении исключительных прав, данное право передается только в рамках самого предприятия.

Правообладатель может произвести денежную оценку исключительных прав и использовать ее для целей, для которых оценка имущества используется в гражданском обороте. Случаи, в которых денежная оценка исключительного права является обязательной и его стоимость подлежит включению в стоимость имущества правообладателя, должны быть предусмотрены законом. Например, такая оценка производится при внесении интеллектуальной собственности в качестве вклада в уставный капитал акционерных обществ. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает, что денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями (п. 3 ст. 34).

Исключительное право на РИД, охраняемый без его государственной регистрации, принадлежит гражданину Российской Федерации или российскому юридическому лицу независимо от того, на какой территории это право первоначально возникло. Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица обладают исключительным правом на такой РИД, если оно первоначально возникло в Российской Федерации, а также в случае, когда признание исключительного права предусмотрено международным договором РФ.

Что касается исключительных прав на РИД, подлежащие государственной регистрации, и средства индивидуализации, то они возникают на равных началах у российских, иностранных граждан, юридических лиц и лиц без гражданства при обязательном условии их государственной регистрации в соответствующем органе РФ. Вместе с тем в виде исключения из общего правила регистрация РИД или средства индивидуализации в международной организации является основанием для признания исключительного права на такой результат или такое средство в Российской Федерации в случаях, предусмотренных международными договорами РФ^[3].

Исключительные права переходят по наследству и в порядке правопреемства при реорганизации юридического лица, которое обладает исключительными правами. Наследовать их могут как по закону, так и по завещанию. Автор или иной обладатель исключительного права вправе также распорядиться исключительным правом иным способом, не противоречащим существу исключительного права.

В случаях, когда РИД или средство индивидуализации подлежат в соответствии с законом регистрации, договоры о передаче прав на такие результаты или средства, о предоставлении права использования таких результатов или средств, а также переход таких прав без договора также подлежат государственной регистрации (ст. 1232 ГК РФ). Речь, в частности, идет о таких объектах интеллектуальной собственности, как изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки, наименования места происхождения товара, селекционные достижения.

Переход к другому лицу исключительного права на РИД или средство индивидуализации без заключения договора с правообладателем допускается лишь в случаях и по основаниям, установленным законом, в том числе в порядке универсального правопреемства и при обращении взыскания на имущество правообладателя. Универсальное правопреемство возникает при наследовании исключительных прав, а также при реорганизации юридических лиц. Последнее может происходить в таких формах, как слияние, выделение, присоединение, разделение, преобразование. Исключительные права на результаты творческой деятельности или средства индивидуализации входят в состав имущественных прав и переходят к другому юридическому лицу на основании передаточного акта или разделительного баланса.

Стороны сами устанавливают условия, на которых заключают договор о передаче исключительных прав.

Нарушенные исключительные права на различные объекты интеллектуальной собственности защищают в большинстве случаев в судебном порядке. В соответствии со ст. 1252 ГК РФ защита предоставляется исключительным правам на РИД и средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ и услуг. Защита производится путем предъявления требований:

1) о признании права – к лицу, которое отрицает или иным образом не признает права, нарушая интересы правообладателя;

2) о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, – к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним;

3) о возмещении убытков – к лицу, неправомерно использовавшему РИД или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб;

4) об изъятии материального носителя – к его изготовителю, импортеру, хранителю, перевозчику, продавцу, иному распространителю, недобросовестному приобретателю;

5) о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя – к нарушителю исключительного права.