31. Представительство в гражданском процессе зарубежных стран. Понятие адвокатской монополии во Франции и фрг.

Англия. Представительство – правоотношение, в силу которого одно лицо выступает в пределах предоставленных ему полномочий от имени и в интересах другого лица.

Представительство может быть обязательным и добровольным. К обязательному представительству относятся случаи защиты интересов лиц, которые на момент возбуждения дела не могут быть установлены или известны (например, наследников в случае предъявления претензий к имуществе умершего лица), представительства умершей в ходе рассмотрения дела стороны, защиты интересов процессуально недееспособных лиц.

Добровольное представительство основано на договоре и включает в себя представление интересов группы лиц, имеющих одинаковый интерес, одним или несколькими участниками этой группы, участие в деле адвоката, представительство интересов компании её служащими и т.д.

Защита интересов лиц, которые не могут быть установлены. Данный вид представительства применяется в случаях, когда объектом спора выступает имущество умершего лица или спор связан с доверительной собственностью или толкованием документа. Суд может вынести распоряжение о назначении представителя лицу или нескольким лицам, если оно ещё не родилось, не может быть найдено или легко установлено (ст. 19.7 (2) Правил).

С заявлением о назначении представителя может обратиться либо сторона, участвующая в деле, либо лицо, которое желает выступать в деле в данном качестве. Это может быть любое лицо, интересы которого не будут вступать в противоречие с интересами представляемого. Ходатайство о назначении представителя может быть подано в любое время, как до, так и после возбуждения производства. Представитель получает все процессуальные права и несёт все процессуальные обязанности представляемого. В определённых случаях суд обязан контролировать совершаемые представителем в ходе рассмотрения дела действия (например в случае заключения мирного соглашения суд должен убедиться, что его условия удовлетворяют интересы всех представленных в нём лиц.

Представительство умершего лица. По общему правилу в случае смерти стороны, действовавшей в процессе без представителя, суд может назначить ей представителя. Это право, а не обязанность суда. Если суд посчитает возможным, дело может быть рассмотрено в отсутствии представителя. Представление интересов умершего лица, к которому предъявлен иск, возможно в двух вариантах, что зависит от времени смерти и того обстоятельства, оставило ли лицо завещание. Так, в случае смерти ответчика, оставившего завещание, притязание переходит на его личных представителей, обозначенных в данном документе. Если завещания нет или сторона умерла ещё до возбуждения уголовного дела, исковое требование приносится против имущества умершего. Одновременно с этим истец должен обратиться в суд о назначении представителя этого имущества.

Представительство интересов процессуально недееспособных лиц. Интересы процессуально недееспособных лиц, т.е. лиц, не достигших 18 лет, или психически недееспособных защищают судебные помощники (litigation friend). Судебный помощник может быть назначен судом или вступить в дело по собственной инициативе без распоряжения суда. Требования, которым должен соответствовать судебный помощник определены Правилами: это должно быть лицо, которое может должным образом и со знанием дела вести процесс от имени недееспособного, не имени интереса противоположного интересам представляемого, и гарантирует оплату любых расходов, которые должен выплатить его подопечный, с возмещением из средств представляемого. При прочих равных условиях при выборе кандидатов предпочтение отдаётся родственникам.

Добровольное представительство. Заинтересованные лица могут самостоятельно защищать свои интересы в суде или поручить ведение дела другому лицу. Чаще участники процесса предпочитают обращаться к профессиональным адвокатам. Исторически в Англии сложились 2 группы юристов, оказывающих юридические услуги, - барристеры и солиситоры. Закон 1990г. О судах и юридических услугах был направлен на ликвидацию различий между этими 2мя группами. Но формальное разделение на группы сохранилось.

Самую многочисленную группу юристов составляют солиситоры (Закон о солиситорах 1974 г. и др. акты). Солиситоры являются служащими Верховного суда, помимо этого, они могут заниматься частной практикой, либо индивидуально, либо образуя товарищества или фирмы, специализирующиеся на определённой отрасли права. Основной их деятельностью является консультирование по юридическим вопросам клиентов. Солиситоры осуществляют досудебную подготовку спора, готовят тексты заявлений от имени своих клиентов и совершают другие необходимые до возбуждения дела действия, т.е. их работа не связана с непосредственным рассмотрением дела в суде. В качестве адвоката он может участвовать в рассмотрении дел в магистратских судах, в судах графств.

Барристеры – специалисты по определённым вопросам (Закон о судах и юридических услугах + Кодекс поведения барристеров в Англии и Уэльсе 1990г.). Деятельность барристеров связана непосредственно с судопроизводством. Барристер даёт письменные и устные консультации, проводит анализ материалов дела и даёт рекомендации, составляет различные процессуальные документы по наиболее сложным гражданским делам, участвует в судебном разбирательстве. Барристеры делятся на 2 категории. Младшие барристеры занимают низшую ступень адвокатской лестницы. Это начинающие адвокаты, которые в судах выполняют всю черновую работу по составлению процессуальных документов. Также они могут быть заняты в сфере бизнеса и на преподавательской работе. Старшие барристеры имеют право выступать в королевских судах. Такое звание присваивается Королевой по представлению Лорда-канцлера после 10 лет работы младшим адвокатом.

Группы солиситеров и барристеров не являются замкнутыми. Солиситоры могут перейти в разряд барристеров. США. В американской доктрине различают 2 вида представительства: законное представительство и представительство, основанное на договоре. Согласно правилу 17 ФПГП, от имени малолетних (infant) и лиц, утративших дееспособность (incompetent person), в судах действуют их законные представители: родители, опекуны, попечители. Если представителя нет, то он назначается судом. Подобное назначение возможно также, когда существует конфликт интересов этого лица и его законного представителя или законный представитель не способен должным образом защищать его права.

Для назначения представителя судом необходимо согласие кандидатуры представителя. С разрешения суда судебный представитель может получить компенсацию за оказанные услуги с противоположной стороны или за счёт суммы, взыскиваемой от имени представляемого.

В основе договорного представительства лежит гражданско-правовой договор, заключаемый между адвокатом и клиентом. В США нет обязательного адвокатского представительства.

Юристы, вступившие в адвокатскую ассоциацию и имеющие лицензию, вправе давать консультации, составлять документы, представлять клиента в суде и вне суда. При этом возможна специализация на ведении судебных дел.

Франция. Во Французском гражданском процессе выделяют 2 вида представительства: законное и добровольное (договорное).

Законное представительство: процессуально недееспособные лица, не достигшие 18 лет, и граждане, признанные судом недееспособными защищают свои права через законных представителей – родителей, опекунов, попечителей.

Главным видом представительства является добровольное, а типичным добровольным представителем в суде является адвокат. Адвокат представляет сторону в суде, выступает с речью в судебном заседании, а также оказывает внесудебную правовую помощь.

Правовое положение адвокатов регулируется «Законом О реформе некоторых судебных и юридических профессий» 1971 и 1990 гг., Декретом «Об организации профессии адвоката» 1991 г.

Адвокаты прикреплены к основным звеньям органов юстиции по судебным инстанциям, но могут выступать в малых инстанция и в специальных судах.

Во французском законодательстве существует конструкция адвокатской монополии, т.е. обязательность представительства адвоката в очень важных судебных учреждениях: в трибуналах большой инстанции, апелляционных судах, Кассационном суде.

Статус адвоката доступен не только гражданам Франции, но и иностранцам на условиях взаимности (если в стране иностранного гражданина подобный статус предоставляется французам). Общее условие получения статуса адвоката – моральные (адвокатами не могут быть лица, осуждённые за уголовные преступления и привлечённые к ответственности за административные и дисциплинарные проступки, совершённые против чести, совести и добрых нравов) и профессиональные качества претендента (для вступления в адвокатуру необходимы степень магистра права и сертификат пригодности к адвокатской деятельности, для получения которого нужно пройти экзамен и 12месячный курс подготовки в региональном центре адвокатуры; далее кандидат подаёт в коллегию адвокатов прошение о зачислении его в список стажёров  успешная стажировка в течение 2 лет под контролем регионального учебного центра  зачисление в коллегию адвокатов).

Адвокат может осуществлять свою деятельность индивидуально, а также используя различные формы объединения и сотрудничества с другими адвокатами (ассоциации).

Стороны свободны в выборе защитника либо для осуществления представительских функций, либо для получения консультации. Защитник-консультант вправе и обязан лишь консультировать своего клиента, а его действия не ведут к возникновению обязанностей у клиента. Судебный представитель в отношениях с судом и противоположной стороной рассматривается как имеющий право на совершение распорядительных действий: отказываться от требования или признавать его, принимать отказ или признание, предлагать или акцептовать оферту, признавать факт или принимать такое признание.

Перед клиентом адвокат несёт ответственность за надлежащее исполнение своих обязанностей. Мандат на судебное представительство прекращается при рассмотрении дела в апелляционной инстанции, где производство осуществляется через особую категорию адвокатов.

В случае обязательного адвокатского представительства адвокат может сложить с себя полномочия лишь после того, как его заменит другой.

Германия. Различают законное представительство, которое осуществляется законными представителями (лица, не достигшие 18 лет, и граждане, признанные судом недееспособными защищают свои права через законных представителей - родители, опекуны, попечители), и представительство по договорённости (адвокат).

Адвокат в гражданском процессе Германии осуществляет свободную профессиональную деятельность. Он является независимым советником и представителем интересов сторон во всех правовых делах. Процессуальное положение адвоката регулируется некоторыми нормами ГПК ФРГ и ФЗ Об адвокатуре 1959 г.

Участие адвокатов обязательно в ландгерихтах (суды 1й и 2й инстанции с ценой иска выше 5000 евро) и амтсгерихтах (суд 1й инстанции, низшее звено) - в судах по особо важным семейным делам при амтсгерихтах, а также в судах высших инстанций.

К адвокатской деятельности допускаются юристы, выдержавшие второй государственный экзамен в университете и получившие соответствующую квалификацию пригодности для занятия этой профессией.

Между адвокатом и мандатом заключается договор, на основании которого адвокат обязуется представлять интересы мандата в суде и оказывать, при необходимости правовую помощь.