3.2. Российское законодательство по международному частному праву

В данном параграфе ставится цель дать краткий обзор действующего законодательства Российской Федерации, направленного на регулирование частноправовых отношений с иностранным элементом. Прекращение существования СССР и глубокие перемены, происходящие в сфере хозяйственной деятельности и ее правового регулирования, сказываются и на со-

77стоянии законодательства по международному частному праву. Ори его характеристике следует обратить внимание на следующие моменты:

1) Подписав 8 декабря 1991 г. Соглашение о создании Содружества Независимых Государств, Россия совместно с Украиной и Беларусью (впоследствии к ним присоединились другие бывшие республики СССР) не только ликвидировали Союз ССР, но и прекратили действие законов СССР на своей территории. Тем самым прекратили свое действие на территории Российской Федерации общесоюзные законодательные акты, со-держаидие нормы международного частного права. Вместе с ними прекратило существование и само советское международное частное право. На его основе образовалось российское международное частное право, а также международное частное право в бывших республиках СССР.

2) Высшие органы Российской Федерации в официальных документах не раз заявляли, что законодательные акты бывшего Союза ССР продолжают действовать на российской территории в той мере, в какой они не противоречат Конституции и законам Федерации. Поэтому к источникам российского международного частного права наряду с законами России относятся и некоторые законы СССР. Однако официального перечня советских законов, прекративших свое действие, или продолжающих свое действие, нет, что вносит элемент неопределенности в нормативную базу международного частного права.

3) Законодательство по международному частному праву, тесно связанное с экономическими преобразованиями, находится в состоянии динамичного развития. Условия перехода к рыночной экономике определяют общую характеристику российского гражданского законодательства как законодательства переходного периода. Это же в полной мере относится и к международному частному праву.

4) Все вьппеотмеченное в равной степени относится и к состоянию законеодательства по международному частному праву в других государствах - членах СНГ. Добавим к тому же, что вопросы, охватываемые международным частным правом, традиционно относились к компетенции Союза ССР. В соответствии с этим нормы международного частного права в полном обт>еме формулировались основами гражданского законодательства и другими аналогичными законодательными актами и практически дословно воспроизводились кодексами союзных республик, которые действуют там и в настоящее время. В результате каждое государство - член СНГ формально имеет свое собственное международное частное право, но фактически по содержанию оно мало чем отличается.

Среди источников российского права высшей юридической силой обладает Конституция РФ 1993 г. Будучи основным зако-

78

ном нашей страны, Конституция формулирует основополагающие положения любой отрасли российского права, в том числе и международного частного права. Законы и подзаконные акты в сфере международного частного права не должны противоречить Конституции. В соответствии с конституционными положениями о федеративном устройстве государства и о распределении компетенции между Федерацией и ее субъектами гражданское, гражданско-процессуальное, арбитражно-процессуальное законодательство и федеральное коллизионное право отнесено к ведению Федерации (ст. 71 Конституции). В результате создается единое для страны правовое регулирование частноправовых отношений международного характера. В тех случаях, когда какие-то вопросы отнесены к совместной компетенции Федерации и ее субъектов (координация внешнеэкономических связей, трудовое, семейное законодательство и пр.) законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации должны соответствовать федеральным законам (п. 2 ст. 76).

Существенным значением для международного частного права является закрепление в Конституции общепризнанного комплекса прав человека, в том числе: право частной собственности, его пределы и охрана (ст. 35), право на предпринимательскую деятельность (ст. 34), о равенстве прав иностранных граждан и лиц без гражданства, о праве российских граждан на защиту и покровительство за рубежом (ст. 61 и 62) и др. Выше подчеркивалась особая роль международных договоров в регламентации частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, что обуславливает принципиальную важность п. 4 ст. 15 Конституции, устанавливающего правовую основу действия международных договоров на российской территории.

В России нет единого кодификационного акта по международному частному праву. По сложившейся еще в советский период правовой традиции его нормы включаются в отраслевые кодификационные законы. Отметим, что такое положение не является бесспорным. В отечественной доктрине давно сформировались взгляды о необходимости специальной кодификации, в соответствии с которыми возникали и обсуждались проекты законов по международному частному праву. Такие проекты были подготовлены в Институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ (в разные периоды этот Институт назывался по-разному). Последний по времени проект был подготовлен и обсужден в 1990 г. (первый проект был подготовлен в 50-ые годы) 1. Несмотря на явные недостатки отраслевой кодификации норм международного частного пра-

1 Проект закона о международном частном праве и материалы по его обсуждению см.: Труды ВНИИ советского государственного строительства и законодательства. Материалы по иностранному законодательству и международному частному праву. М., 1991. №49.

79ва (дублирование положений, несовпадение формулировок общих правил, наличие пробелов и пр.), современная российская практика идет по этому же пути. Об этом свидетельствует принятие нового Семейного кодекса, куда был включен раздел по международному частному праву, и подготовленный проект части третьей нового Гражданского кодекса, куда также включен раздел по международному частному праву *.

В настоящее время основным источником российского международного частного права являются Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. (Основы должны были вступить в силу с 1 января 1992 г., однако к этому времени СССР перестал существовать, поэтому на территории СССР они не действовали). На территории Российской Федерации они стали действовать с 3 августа 1992 г. на основании Постановления Верховного Совета РФ от 14 июля 1992 г. «О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы». Согласно Постановлению Основы 1991 г. применяются в части, не противоречащей Конституции РФ и ее законодательным актам, принятым после 12 июля 1990 г., то есть после принятия Декларации о государственном суверенитете России2. В результате принятия первой и второй частей нового Гражданского кодекса РФ большинство разделов Основ утратили свою силу. Но это не относится к нормам международного частного права, которые продолжают действовать. Предположительно новые нормы международного частного права должны быть включены в часть третью ГК.

Основные действующие коллизионные нормы и некоторые принципы международного частного права содержатся в разделе VII Основ: «Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров». В них сформулированы коллизионные нормы, касающиеся право- и дееспособности иностранных граждан и лиц без гражданства (ст. 160), иностранных юридических лиц (ст. 161), права собственности (ст. 164) и личных неимущественных прав (ст. 163), обязательств по внешнеэкономическим сделкам (сг. 166), по наследственным отношениям (ст. 169) и др.

Основы в сравнении с действовавшим ранее советским правом внесли ряд серьезных новаций в российское международное частное право. Впервые был сформулирован ряд новых коллизионных норм, например о защите личных неимущественных

1 О возможных формах кодификации международного частного права, их достоинствах и недостатках см.: Звеков В. П., Марышева Н. И. Развитие законодательства о международном частном праве; Маковский А. Л. Новый этап в развитии международного частного права в России // Журнал российского права. 1997. № 1.

5 Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. № 30. Ст. 1800.

прав (ст. 163), о неосновательном обогащении (ст. 168). Некоторые коллизионные вопросы решены по-новому, например вопросы в сфере внешнеэкономических обязательств (ст. 166).

Наконец, впервые были решены вопросы, имеющие значение для всего международного частного права, такие как юридические основания применения иностранного права на территории России (ст. 156), порядок и способы установления содержания применяемого иностранного права (ст. 157). Однако и в действующих Основах сохраняются существенные пробелы. Объективные потребности участия в международном частноправовом обороте требуют дальнейшего совершенствования и конкретизации правового регулирования в этой сфере. И серьезные шаги в этом направлении уже сделаны в рамках большой работы по новой кодификации, которая охватила практически все отрасли российского права.

В принятом 8 декабря 1995 г. новом Семейном кодексе Российской Федерации (вступил в силу с 1 марта 1996 г.) нормы международного частного права содержатся в разделе VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» '. Он внес существенные изменения в коллизионно-право-вое регулирование семейно-брачных отношений. Во-первых, новое законодательство во многом отошло от безраздельно господствовавшего ранее территориального принципа, который подчинял семейно-брачные отношения российскому праву. Новые коллизионные нормы предусматривают возможность отсылки как к российскому, так и к иностранному праву, что в первую очередь отвечает интересам российских граждан, находящихся за рубежом (применение территориального принципа приводило к возникновению «хромающих» отношений, например, брак, заключенный в России по российским законам, не признавался за рубежом). Во-вторых, по всему кругу вопросов семейно-брачных отношений предусматривается многовариантное решение, дающее возможность при установлении применимого права учитывать все обстоятельства конкретной ситуации и находить наиболее приемлемое решение (например, вопрос о том, с кем из родителей, не проживающих совместно, будет проживать несовершеннолетний ребенок, может быть решен либо по закону государства, на территории которого все стороны совместно проживают, либо по закону государства, гражданином которого является ребенок, либо по закону государства, где постоянно проживает ребенок-ст. 163). В-третьих, традиционно для российского коллизионного семейного права включены нормы о формальных и материальных условиях заключения

1 СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 16. В 1997 и в 1998 годах были внесены изменения, в том числе и в коллизионные нормы.

8О

81брака с иностранным участием на территории России (ст. 156), о признании браков, заключаемых за рубежом (ст. 158), о консульских браках (ст. 157), о расторжении брака (ст. 160), об усыновлении (ст. 165); правда решены эти вопросы, кроме вопроса о консульских браках, в значительной степени по-новому. В-четвертых, расширена система коллизионных норм. В результате, впервые в России решены вопросы о применимом праве для определения личных и имущественных отношений между супругами (ст. 161), прав и обязанностей родителей и детей в смешанных браках (ст. 163), установления и оспаривания отцовства и материнства (ст. 162), алиментных обязательств (ст. 164).

Следующим шагом в развитии российского международного частного права стал новый Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации 1999 г., вступивший в силу с 1 мая 1999 г. В отличие от действовавшего до недавнего времени Кодекса торгового мореплавания СССР 1968 г., содержавшего в ст. 14 несколько коллизионных норм, российский Кодекс имеет целую главу XXVI «Применимое право», в которой содержится развернутая система коллизионных норм по широкому кругу отношений, связанных, с торговым мореплаванием. Так, они определяют применимое право для решения вопросов о праве собственности и других вещных правах на судно (ст. 415), о правовом положении членов экипажа судна (ст. 416), о праве на затонувшее судно (ст. 417), о договорных обязательствах в области торгового мореплавания (ст. 418), об общей аварии, об отношениях, возникающих из столкновения судов, из спасания на мсоре (ст. 419—423), о залоге и ипотеке судна (ст. 424—425) и др.

Таким образом, рассмотренные новые источники свидетельствуют о серьезном обновлении, расширении и изменении действующего российского международного частного права. Процесс этот продолжается. Важнейшим этапом его должно стать принятие Третьей части Гражданского кодекса, в которую включен раздел VII под названием «Международное частное право» '. Данный раздел максимально приближен к современному мировому уровню развития доктрины и практики международного частного права и охватывает широкий круг вопросов, до сих пор не решенных в нашем праве, что снижает эффективность правового регулирования частноправовых отношений между народного характера. Раздел состоит из трех глав и 4О статей (для сравнения — действующие Основы гражданского законодательства содержат лишь 15 статей).

Особое значение имеет глава «Общие положения», содержащая целый ряд новых принципиальных положений международного частного права, которые не решены в действующем за-

1 Проект раздела «Международное частное право» подготовлен в рамках Исследовательского центра частного права при Президенте РФ и был опубликован в «Российской газете» 30 ноября 1996 г.

конодательстве и неоднозначно рассматриваются в доктрине. Это - квалификация юридических понятий при определении применимого права, применение права с множественностью правовых систем, обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства, применение императивных норм и др.

В отдельную главу «Лица» вынесены вопросы, связанные с правовым положением субъектов международного частного права. Впервые в нашем праве вводится понятие личного закона физического лица, которому посвящена специальная статья, подробно раскрывающая его содержание, что способствует более качественному определению таких вопросов, как дееспособность, право на имя, установление опеки и попечительства, признание лица, безвестно отсутствующим и объявление умершим.

В последней главе «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям», наряду с уже существующими в нашем праве вводится целый ряд новых коллизионных норм по широкому кругу гражданско-правовых отношений. Например, по новому решается выбор права сторонами договора («автономия воли» сторон); предлагается новое коллизионное правило о применении права страны, с которой договор наиболее тесно связан; впервые предусматривается выбор права по отношениям, связанным с недвижимым имуществом, с уступкой требований, с причинением вреда вследствие недостатков товаров, работ или услуг, с недобросовестной конкуренцией, с интеллектуальной собственностью и др.

Простой, далеко неполный перечень новаций, предлагаемых разделом «Международное частное право», включенным в проект Третьей части Гражданского кодекса, свидетельствует о качественно новом этапе развития российского международного частного права.

Кроме рассмотренных основных источников существует множество законов и подзаконных актов, регулирующих отдельные виды общественных отношений. Такие акты могут регулировать частноправовые отношения, но чаще всего они носят комплексный характер и содержат правовые нормы, относящиеся к различным отраслям права: государственному, административному, финансовому, гражданскому, трудовому. В них иногда содержатся отдельные нормы по международному частному праву. Например, Патентный закон Российской Федерации 1992 г. содержит нормы о правах иностранцев в этой сфере (ст. 15, 19, 36)'. Положение о патентных поверенных, утвержденное постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. № 122, дополнительно устанавливает, что форма доверенности, уполномочивающей патентного поверенного на ведение дела иностранца, должна соответствовать праву того государства,

1 Ведомости ВС РФ. 1992. № 42. Ст. 2319.

82

83где выдана доверенность (п. 5)'. Закон Российской Федерации «О лизинге» от 29 октября 1998 г. содержит несколько норм, определяющих применимое право к международному лизингу « .7, 10) 2.

В области внешнеторговой деятельности принципиальное •значение имеет Федеральный закон «О государственном регу-лировании внешнеторговой деятельности» от 13 октября 1995г. Ммияясь в целом по природе государственно-правовым актом, он содержит ряд положений, имеющих основополагающее зна-чсние для частноправового регулирования внешнеторговых сделок, в том числе понятие внешнеторговой деятельности (ст. 2), правовое положение российских и иностранных участников внешнеторговой деятельности (ст. 10), о представительствах I ишс 1с:I ранных юридических лиц (ст. 30) 3.

В инвестиционной деятельности только что вступил в силу новь»!и Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Феде-I >;| пни» ох 9 июля 1999 г.4. Кроме того, действуют Закон «О валютном регулировании и валютном контроле» от 9 октября 1992 г.3, Закон «О соглашениях о разделе продукции» от 30 де-

>ря 1995 г.6 и др. Из принятых ранее Союзом ССР законодательных актов и сохраняющих свое действие на территории России, кохорые также содержат нормы международного частного • 1| »а«а наиболее существенен Закон о правовом положении иностранных граждан в СССР от 24 июня 1981 г.7. (Государственная Дума, уже не один год пытается принять новый закон.)

Нормы международного гражданского процесса содержатся в Гражданском процессуальном кодексе РСФСР 1964 г. (с I наследующими изменениями и дополнениями) в разд. VI «Граж-аа некие процессуальные права иностранных граждан и лиц без I раждаыства, иски к иностранным государствам, судебные поручения и решения иностранных судов. Международные договоры». Они определяют положение иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных предприятий и организаций в гражданском процессе (ст. 433 и 434), судебный иммунитет иностранного государства (ст. 435), порядок признания и исполнения иностранных судебных и арбитражных решений (ст. 437), правила международной подсудности (ст. 4341).

К международному гражданскому процессу относятся указ Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г. «О признании: и исполнении в СССР решений иностранных су-

САПП РФ. 1993. № 7. Ст. 573. Российская газета. 1998. 5 ноября. СЗ РФ». 1995. № 42. Ст. 3923. Российская газета. 1999. 14 июля. Ведомости ВС РФ. 1992. № 45. Ст. 2542. СЗ РФ. 1996. № 1_Ст. 18. Ведомости ВС СССР. 1981. № 26. Ст. 836.

дов и арбитражей» и постановление «О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам» '.

Нормы международного гражданского процесса содержатся и в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате 1993 г. Они предусматривают применимое право при совершении нотариальных действий в интересах иностранцев, оформление процессуальных документов в международном обороте.

В последнее время получил значительное развитие арбитражный процесс. Был принят ряд законов по арбитражному рассмотрению хозяйственных споров, в том числе и хозяйственных споров международного характера. Прежде всего, это Закон «О международном коммерческом арбитраже» от 7 июля 1993 г., который установил правовые основы третейского разбирательства коммерческих споров, вытекающих из международного делового оборота2. В 1995 г. был принят Арбитражный процессуальный кодекс, который впервые в нашей практике регулирует производство по хозяйственным делам с участием иностранцев в системе государственных арбитражных судов (раздел V)3.

Таким образом, в России не существует единой кодификации международного частного права: его нормы кодифицированы в иных отраслевых либо в комплексных правовых актах, число которых неуклонно увеличивается. При этом выделяется три источника, в которых содержатся (или должны будут содержаться после принятия) основные коллизионные нормы российского международного частного права: Проект раздела VII Третьей части ГК, ст. 1 которого указывает, что в этом разделе содержатся нормы, определяющие право, применимое к «гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или осложненным иным иностранным элементом»; раздел VII СК РФ, который хотя и не содержит специальной статьи, но из названия раздела следует, что в нем содержатся нормы, регулирующие «семейно-брачные отношения с участием иностранных граждан и лиц без гражданства»; глава XXVI КТМ РФ «Применимое право», первая статья которой (ст. 414) указывает, что в этой главе содержатся нормы, определяющие право, применимое «к отношениям, возникающим из торгового мореплавания», осложненным иностранным элементом.

Следовательно, есть как минимум три группы коллизионных норм: 1 - для гражданско-правовых отношений в разд. VII Третьей части ГК РФ; 2 - для семейно-брачных отношений в разд. VII СК РФ; 3 - для отношений, вытекающих из торгового

1 Ведомости ВС СССР. 1988. № 26. Ст. 427 и 428.

2 Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. № 32. Ст. 1240.

3 СЗ РФ. 1995. № 19. Ст. 1709.

84

85мореплавания в гл. XXVI КТМ РФ. Юридически они ничем не связаны. 1Сак видно из предыдущего изложения, наличие коллизионных норм в России тремя названными актами не ограничивается. Однако обращает на себя внимание, что разд. VII Третьей части ГК (в Модельном гражданском кодексе для СНГ — тоже) называется «МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО». И только в этот раздел включены нормы, содержащие решения практически всех общих вопросов международного частного права (проблема квалификации, обратная отсылка и отсылка к праву 3-го государства, оговорка о публичном порядке в негативной и позитивной форме, судьба императивных норм, последствия обхода, закона, взаимность и т. д.). Ясно, что это значительное прогрессивное достижение в отечественном международном частном праве. Но эти весьма прогрессивные правила имеют ограниченную сферу применения: они должны применяться только при регулировании гражданско-правовых отношений.

А как быть, если подобные вопросы возникнут при рассмотрении сеил:ейно-6рачных отношений с иностранным элементом или отношений, вытекающих из торгового мореплавания? В соответствующих законах таких норм нет. Может быть авторы, назвав раздел в ГК России и в Модельном ГК «Международное частное право», имели ввиду, что нормы этого раздела должны применяться к любым видам частноправовых отношений, даже если их регламентация предусматривается в других законодательных актах? Но из текста раздела это не следует и, значит, для его расширительного толкования нет юридических оснований. Остается — применение по аналогии. Понятно, что это нелучший способ.

Подведем итоги. Факты свидетельствуют, что кодификация международного частного права пошла по второму пути: кодификация в рамках отраслевых и межотраслевых законов. Недостатки такого пути известны: многократное дублирование норм, разрешающих общепонятийные и общетеоретические положения международного частного права, что неизбежно ведет к несовпадающим решениям. Авторы законопроекта решили обойти эти недостатки, но странным способом. Во-первых, они сохранили отраслевую и даже межотраслевую кодификацию. В отраслевых и межотраслевых законах либо вообще не решаются общие вопросы международного частного права, либо есть единичные решения. Во-вторых, все нормы, предусматривающие решение общетеоретических и общепонятийных положений международного частного права, сосредоточиваются в соответствующем разделе Гражданского кодекса «Международное частное право». Дублирования нет, разночтения нет, но и нет юридических оснований применять нормы ГК к другим отраслям и межотраслевым законам. Такой путь породил больше вопросов, чем ответов.

86

На наш взгляд целесообразнее использовать другой путь кодификации международного частного права. Создание единого закона о международном частном праве едва ли отвечает нашим историческим традициям. И семейное, и трудовое право давно уже обособились в самостоятельные отрасли и нет необходимости в ломке сложившейся реальности. Тем более, что включение коллизионных норм в отраслевые и межотраслевые законы обеспечивает их связь с «корнями», что способствует более точному отражению природы регулируемых отношений при создании коллизионных норм.

Чтобы сохранить достоинства отраслевой кодификации, с одной стороны, и обеспечить максимально широкое, соответствующее современному уровню общественного развития, решение основополагающих вопросов международного частного права, следует принять закон под названием «Основы международного частного права», предусмотрев, что они применяются со всем частноправовым отношениям, осложненным иностранным элементом. В Основах должны быть решены такие вопросы, как «определение права, подлежащего применению к частноправовым отношениям» с учетом применения закона наиболее тесной связи (Proper Law), «разрешение конфликта квалификаций», «обратная отсылка и отсылка к праву 3-го государства», «обход закона», «порядок установления содержания иностранного права», «применение права страны с множественностью правовых систем» (интерлокальные, интерперсональные и интертемпоральные коллизии), «оговорка о публичном порядке», «проблема императивных норм», общие положения о «статусе иностранцев» (понятие личного закона, его варианты и их соотношение) и др.

Наличие Основ международного частного права, с одной стороны, позволит обеспечить единообразное решение основополагающих вопросов международного частного права во всех сферах частноправовых отношений, которое будет определять «лицо» российского международного частного права, а с другой стороны, позволит сохранить и использовать специфику регулирования отдельных групп частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, с помощью конкретных коллизионных норм, которые самым тесным образом связаны с материальными нормами соответствующих отраслевых законодательных актов.