11.1.2. Международно-правовая охрана смежных прав

Выделение из авторского права смежных, т. е. «аналогичных», «родственных», «других соседствующих» прав связано с научно-техническим прогрессом человечества в XX веке, который повлиял и на сотрудничество государств в области культуры. Раньше исполняемые артистами музыкальные или другие произведения можно было увидеть только на концерте или спектакле ограниченному кругу лиц. Появление технических средств фиксации, воспроизведения и распространения информации привело к отделению результатов творческой деятельности артистов, зафиксированной на фонограммах или других носителях, от самих исполнителей. Средства радиотелевещания позволяют в любое время донести их произведения до миллионов слушателей и зрителей. Поэтому артисты-исполнители уже не контролируют распространение своих произведений и не получают за их использование авторского вознаграждения. Физическое присутствие артистов стало сводится к минимуму и возникла проблема их занятости.

Одновременно появились организации, которые извлекали большие прибыли на вторичном использований таких произведений без согласия авторов и исполнителей. Несли убытки и производители фонограмм, которые не были защищены законом, бесконтрольно копировались, реализовывались и наносили материальный ущерб законному рынку фонограмм, способствуя процветанию «интеллектуального пиратства». По оценкам специалистов ежегодно несанкционированным образом в мире изготавливается записей на сумму около 1 млрд. дол. США.

Возникли многочисленные проблемы и в сфере охраны интересов вещательных организаций в связи с многочисленными фактами использования без их согласия созданных ими радиотелепередач.

Таким образом, субъектами, носителями смежных прав стали артисты-исполнители, производители фонограмм и вещательные организации. Их национально-правовая охрана сводится в основном к следующему:

1. Право артиста-исполнителя разрешать или не разрешать запись и прямое вещание сценических и концертных исполнений и других форм доведения до публики результатов его творческой деятельности.

2. Право производителей фонограмм разрешать или запрещать прямое или косвенное воспроизведение их фонограмм, а также импорт и распространение санкционированных дубликатов фонограмм.

3. Право вещательных организаций разрешать или запрещать повторное вещание их программ другими станциями, а также запись и распространение этих программ.

Во Франции, Дании, Швеции и других странах установлена ответственность за незаконное распространение на своей территории или со своей территории любого несущего программы сигнала, передаваемого через спутники.

Следует подчеркнуть, что правовая охрана смежных прав ни в коей мере не может ограничивать права авторов произведений, установленные национальным законодательством или международными договорами.

Необходимость охраны смежных прав изначально приобрела международный характер потому, что технический уровень фиксации и передачи охраняемых произведений не знает границ. Эффективная охрана прав указанных выше субъектов может быть обеспечена только в рамках многосторонних международных договоров.

Среди них первой была Конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г. (Римская конвенция). Она вступила в силу в 1964 г. Ее участниками являются около 40 государств-членов Бернской или Всемирной конвенции по авторскому праву. Россия в ней не участвует. Конвенция основана на принципе национального режима, который представляется законами страны, где испрашивается охрана: а) артистам-исполнителям, являющимися ее гражданами, в отношении на ее территории исполнений, их передачи в эфир либо первой записи; б) производителям фонограмм, которые являются ее гражданами, в отношении фонограмм, которые впервые записаны или впервые опубликованы на ее территории; в) вещательным организациям, штаб-квартиры которых расположены на ее территории, в отношении передач в эфир, осуществляемых с помощью передатчиков, расположенных на ее территории (ст. 2).

Конвенция содержит минимальный уровень охраны смежных прав. Она не имеет обратной силы, а минимальный срок охраны составляет 20 лет. При этом государства-участники, установившие более длительные сроки охраны не обязаны распространять их целиком на субъектов тех стран, где этот срок меньше.

В ст. 11 предусмотрено правило, по которому все выпущенные или предназначенные для продажи экземпляры фонограмм либо их упаковка должны иметь символ (Р) с указанием даты первой публикации. Он должен быть размещен так, чтобы он был легко различим. Если на экземпляре или упаковке нет имени, товарного знака и других соответствующих символов, то знак (Р) должен включать имя владельца права на изготовление фонограмм.

Конвенция обоснованно подвергается критике со стороны Европейского союза радиовещания и ряда стран за закрытость для не членов Бернской и Всемирной конвенции. Она не охраняет права артистов цирка, варьете и эстрады, требует выплаты вознаграждения за публичное проигрывание грамзаписей, в том числе по радио и телевидению и т. п.

В 1971 г. по инициативе Международной федерации грамзаписи была принята Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм. Ее участниками являются более 55-ти государств, в том числе и Россия, на территории которой Конвенция действует с 13 марта 1995 г. Она существенно обновила и дополнила Римскую конвенцию в отношении правовой охраны фонограмм, в частности путем предоставления им особого режима, охраны в рамках антимонопольного законодательства и уголовно-правовой защиты.

Государства-участники взяли на себя обязательства охранять интересы производителей фонограмм от незаконного производства, ввоза и распространения копий фонограмм (ст. 2). В отличии от предыдущих договоров государства здесь отказались от предоставления иностранцам национального режима. Критерием выбора применимого права является законодательство государства гражданства изготовителя фонограмм. Сроки охраны также устанавливаются национальным законодательством, но не менее 20-ти лет, начиная с года, в котором сделана первая запись фонограммы. Все правовые формы охраны отнесены к компетенции государств-участников Конвенции.

В 1974 г. в Брюсселе была подписана Конвенция об охране сигналов, несущих теле- и радиопрограммы, передаваемые через спутники. В ее преамбуле подчеркиваются цели конвенции: выработка такой международно-правовой системы, которая способствовала бы использованию связи с помощью спутников, с одной стороны, и с другой - охраняла бы права авторов и субъектов смежных прав.

Государства-участники взяли на себя обязательства установить в своих законах запреты на трансляцию передающими организациями сигналов, содержащих программы на те станции, которым они не были предназначены. В Конвенции не устанавливается специальных правил по предупреждению актов «интеллектуального пиратства» и наказания за их совершение, оставляя их на усмотрение стран-участников. В отличие от Римской конвенции она открыта для всех государств-членов ООН.

В 1996 г. в Женеве Дипломатическая конференция по вопросам авторского права и смежных прав приняла новый Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам. Он открыт для присоединения только государствам-членам ВОИС и вступит в силу после 30-ти ратификаций. Договор не будет влиять на обязательства, взятые государствами по названным выше конвенциям, не будет затрагивать права авторов произведений и распространяется только на исполнителей и производителей фонограмм. Срок охраны их прав в Договоре увеличивается с 20 до 50 лет. Значительно расширен круг их эксклюзивных прав.

Так, исполнители наделяются исключительным правом в отношении своих исполнений запрещать или разрешать: эфирное вещание и сообщение для всеобщего сведения незаписанных исполнений; запись своих незаписанных исполнений; прямое или косвенное воспроизведение своих исполнений, записанных на фонограммы; доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих исполнений, записанных на фонограммы, посредством продажи или иной передачи права собственности, а также по проводам или средствам беспроволочной связи; коммерческий прокат для публики оригинала или экземпляров своих исполнений, записанных на фонограммы даже после их распространения, осуществленного исполнителем или по его разрешению.

Что касается производителей фонограмм, то они пользуются исключительным правом разрешать: прямое или Косвенное воспроизведение своих фонограмм любым образом и в любой форме; доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих фонограмм посредством продажи или иной передачи права собственности, а также по проводам или средствам беспроволочной связи; коммерческий прокат оригинала и экземпляров своих фонограмм для публики даже после их распространения, осуществленного производителем или по его разрешению.

Ст. 4 Договора устанавливает национальный режим охраны, т. е. каждая страна-участница предоставляет гражданам других государств такой же режим, какой они предоставляют своим собственным гражданам в отношении названных исключительных прав исполнителей и производителей фонограмм, а также права на вознаграждение. 11.1.3. Региональная международно-правовая охрана авторских и смежных прав

Для современного мира характерны интеграционные процессы не только в политической и социально-экономической областях, но и в сфере правовой охраны результатов творческой деятельности человека. Это обусловлено тем, что названные выше универсальные многосторонние договоры в полной мере не достигают своей эффективности. Поэтому параллельно с ними постоянно совершенствуются региональные международно-правовые механизмы обеспечения авторских прав.

В 1946 г. была принята Межамериканская конвенция по охране авторских прав, положившая начало взаимной охране таких прав на американском континенте. Однако наибольший опыт в этой сфере накоплен в рамках Европейского региона и, в первую очередь, стран Европейского союза. Здесь успешно идут процессы унификации законодательства об интеллектуальной собственности с помощью принятия Советом ЕС регламентов и директив.

Нормы регламентов носят общий характер и обладают юридической силой на территории всех стран-членов ЕС, которая подкрепляется возможностью применения санкций в случае нарушения их норм. Они являются нормами прямого действия, т. е. применяются независимо от того, закреплены они или нет в национальном законодательстве.

Директива в отличие от регламентов имеет обязательную силу только для государства, которому она направлена Советом ЕС, и только в отношении результата, который должен быть достигнут. Тем самым существенно повышается эффективность норм права интеллектуальной собственности. Поэтому директивное регулирование стало главным правовым средством унификации авторского права и смежных прав. Примерами могут служить директивы Совета ЕС о правовой охране компьютерных программ 1991 г., о координации некоторых норм авторского права и смежных прав при применении их к спутниковому вещанию и кабельной ретрансляции 1993 г., о правовой охране баз данных 1996 г. Известны проекты таких директив, как о копировании звуко-, аудиовизуальных записей в домашних условиях и о личных неимущественных правах авторов.

Необходимость взаимной охраны авторских прав закреплена в Уставе СНГ (ст. 19). В 1993 г. страны СНГ, признавая необходимость взаимной охраны рассматриваемых прав, приняли Соглашение в области охраны авторского права и смежных прав. В силу правопреемства они подтвердили свое участие во Все' мирной конвенции об авторском праве 1952 г. и взяли на себя обязательства по взаимной охране авторских прав в сроки, установленные национальным законодательством. При этом уровень охраны должен быть не ниже уровня, установленного Бернской, Всемирной, Женевской и Римской конвенциями. В Соглашении подчеркнута необходимость совместной борьбы с незаконным использованием произведений и другими формами интеллектуального пиратства, решения вопросов об избежании двойного налогообложения авторского гонорара, определения взаимных расчетов и их осуществления. Для взаимной охраны интеллектуальной собственности в разных странах создаются национальные авторско-правовые организации, которые часто заключают между собой специальные соглашения о сотрудничестве и взаимопомощи. В России такими организациями стали Российское авторское общество (РАО) -правопреемник Российского агентства интеллектуальной собственности (РАИС) и Российское общество смежных прав (РОСП). Их функции и полномочия как общественных организаций определяются соответствующими уставами. Они вправе заключать с индивидуальными правообладателями договоры об охране их прав, оказывать помощь иностранным авторам произведений, артистам-исполнителям, производителям фонограмм и вещательным организациям. Кроме этого они участвуют в работе международных организаций в сфере охраны авторских и смежных прав.

В 1996 г. Межпарламентская Ассамблея СНГ приняла Модель Третьей части Гражданского кодекса, раздел пятый которого назван «Интеллектуальная собственность». Тем самым положено начало гармонизации гражданского права и, в частности, права интеллектуальной собственности в рамках СНГ. При этом авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет на территории одной из стран СНГ, действует и на территории других стран СНГ. Оно признается также за гражданином одной из этих стран, чье произведение впервые выпущено в свет или находится в какой-либо объективной форме на территории иностранного государства. Если правовая охрана предоставляется в соответствии с международным договором, то факт выпуска произведения в свет на территории другого государства определяется по такому договору (ст. 1075).

Права исполнителей, создателей фонограмм и организаций вещания (эфирного и кабельного), являющихся иностранными гражданами или юридическими лицами, если они осуществили первую постановку, исполнение, запись или передачу в эфир вне территории одной из стран СНГ, действуют на ее территории в соответствии с международными договорами (ст. 1101).

Кроме этого следует назвать соглашение стран СНГ «О сотрудничестве в области кинематографии» 1995 г. и «О сотрудничестве в области книгоиздания, полиграфии и книгораспространения» 1995 г.

В сфере взаимной охраны авторских прав большую роль играют двусторонние договоры. До настоящего времени в России действуют заключенные СССР соглашения по этим вопросам с Венгрией (1978 г.), Польшей (1974 г.), Кубой (1985 г.), Австрией (1981 г.), Швецией (1986 г.) и другими странами. Россия заключила такие договоры и с бывшими союзными республиками Союза ССР. Этими договорами предусмотрено взаимное предоставление национального режима. При этом каждая страна признает авторские права их граждан независимо от места первого опубликования Произведений, а также авторские права граждан третьих стран на произведения, выпущенные в свет на территории договаривающихся государств. Это ведет, например, к применению кубинских законов в отношении российских произведений на Кубе и наших законов по целому ряду вопросов по отношению охраны произведений в России. 11.1.4. Авторские и смежные права иностранцев в Российской Федерации

Правовую основу охраны рассматриваемых прав составляют Федеральные законы «Об авторском праве и смежных правах» 1993 г., «О правовой охране программ для электронно-вычислительных машин и баз данных» 1992 г., «О правовой охране топологий интегральных микросхем» 1992 г. и др.

При этом Закон об авторском праве и смежных правах (в дальнейшем - Закон) в ст. 5 распространяет охрану авторских прав только на те произведения, которые: во-первых, обнародованы или не обнародованы, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории России, независимо от гражданства авторов и их правопреемников (речь здесь идет об охране прав иностранных авторов на нашей территории путем предоставления им национального режима); во-вторых, обнародованы или не обнародованы, но находящиеся в какой-либо объективной форме в другой стране, авторов из числа российских граждан; в-третьих, обнародованы или не обнародованы, но находящиеся за рубежом авторов - иностранных граждан, но только в соответствии с международными договорами РФ. В последнем случае автор произведения определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для обладания авторским правом.

Кроме общих правил установлено, что произведение считается опубликованным на территории России, если в течение 30 дней после даты первого опубликования в другом государстве оно было опубликовано на нашей территории.

Следовательно, Закон устанавливает три случая охраны произведений с иностранным элементом: произведений иностранцев, впервые выпущенных в свет на российской территории; произведений, созданных российскими гражданами и выпущенных в свет в других странах; произведений созданных иностранными авторами, впервые выпущенные в свет за границей при наличии международного договора с участием России.

Что касается смежных прав, то в 1997 г. ст. 35 Закона была дополнена пунктом 4, в соответствии с которым смежные права иностранных физических и юридических лиц признаются на российской территории только в соответствии с международными договорами с участием нашей страны.

Если произведение не подпадает под действие охраны ст. 5 Закона, то права автора на это произведение начинают охраняться с момента его первого опубликования на территории России.

Некоторые произведения иностранных авторов в России не охраняются. К ним относятся произведения:

- перешедшие в общественное достояние после истечения сроков охраны;

- не пользовавшиеся никогда правовой охраной (правовые акты, судебные решения, информационные материалы, народное творчество и др.);

- изданные впервые в других государствах для авторов стран, которые не участвуют во Всемирной, Бернской и других многосторонних договорах или не заключивших с Россией договоров о взаимной охране авторских или смежных прав;

- выпущенные в свет в других странах до вступления СССР во Всемирную (до 27 мая 1973 г.) или до присоединения России к Бернской (до 15 марта 1995 г.) конвенциям, а также до вступления в силу двусторонних соглашений с Россией о взаимной охране авторских прав.

Не охраняемые произведения иностранных авторов могут -свободно использоваться любыми лицами и дозволенными способами путем перевода, переделки и т. п. Однако во всех таких случаях должны строго соблюдаться такие личные права, как право на авторство, на авторское имя, на неприкосновенность произведения, и на защиту репутации. Поэтому никто, например, не вправе переделать драму в водевиль, либо присвоить себе авторство на стихотворение А. С. Пушкина, роман В. Гюго, либо издать книгу А. М. Горького под его настоящим именем, а не псевдонимом, который избрал автор.

В отличие от отечественных авторов на произведения, обнародованные на нашей территории, права иностранных авторов в России регулируются не только национальным законодательством, но и международными договорами. Поэтому круг таких прав может быть значительно шире. Например, установлено, что право на перевод произведения на другой язык в целях его выпуска в свет допускается не иначе, как с согласия автора или его правопреемников. Поэтому перевод и обнародование произведения иностранного автора на территории России без согласия правообладателей может квалифицироваться как контрафакция. Не могут быть нарушены исключительные права автора на имя, неприкосновенность произведения, на все виды его использования другими лицами и на авторское вознаграждение.

В соответствии со ст. 16, 30-34 Закона перевод иностранных произведений на другой язык, издание и другие виды его использования допускается на основании договора, заключенного с автором или его правопреемниками. На РАО и РОСП возложена обязанность по оказанию помощи иностранным правообладателям путем посредничества при заключении этих договоров. В зависимости от объема передаваемых прав авторские договоры подразделены на два вида: о передаче исключительных прав и о передаче неисключительных прав.

В первом случае пользователь получает исключительное право на определенное использование произведения, т. е. в пределах договора он становится единственным лицом, уполномоченным на использование, и может разрешать или запрещать третьим лицам подобное использование произведения. Поэтому основной признак исключительного характера приобретаемого права - это возможность запрета использования произведения третьими лицами. И такое право запрета передается автором пользователю.

Второй вид договора о передаче неисключительных прав автора не дает пользователю такого права запрета. Если в договоре прямо не указано, что права передаются как исключительные, то считается, что переданы только неисключительные права (п. 3 ст. 30).

Авторский договор должен быть заключен в письменной форме. Особое значение для иностранных авторов имеет норма о том, что, если такой договор представляет собой внешнеэкономическую сделку и не облечен в письменную форму, то он считается недействительным.

Так, по авторскому договору о передаче исключительных прав на перевод и опубликование произведения иностранного автора последний обязуется передать свое произведение для использования указанным способом, а издательство - осуществить его использование указанными способами в установленные сроки и выплатить авторское вознаграждение. Его минимальные ставки установлены еще законодательством РСФСР в 1988 г. и не отменены. Однако стороны могут договориться о более высоких ставках в твердой сумме или в виде процентов от дохода за реализацию экземпляров произведения. При этом размер вознаграждения может быть привязан к курсу иностранной валюты, исчисляться комбинированным способом, в валюте страны постоянного места жительства автора, а с согласия автора и в рублях с использованием их в РФ или других странах СНГ.

С получаемых иностранными авторами и их правопреемниками сумм авторского вознаграждения взимается подоходный налог в размерах установленных российским законодательством. При этом не имеет значения место выплаты вознаграждения и валюта, в которой оно исчислено. Исключение составляют лишь случаи, предусмотренные международными договорами. 314 --^

Двойное налогообложение авторского вознаграждения в стране первоначальных выплат и в стране гражданства или места проживания автора наносит материальный и моральный ущерб интересам автора и препятствует делу распространения и широкого доступа к иностранным произведениям человеческого гения, являющимся важным фактором интернационализации науки и культуры всех народов. Поэтому еще в 1979 г. была принята Мадридская конвенция об избежании двойного налогообложения выплат авторского вознаграждения. В ней установлено правило обложения налогами только в государстве, в котором первоначально причитаются выплаты такого вознаграждения. Для избежания двойного налогообложения государствам рекомендовано заключить с другими странами двусторонние подобные соглашения либо закрепить запреты на двойное налогообложение во внутреннем законодательстве. В Дополнительном протоколе к Конвенции установлен запрет двойного обложения применительно к смежным правам. В качестве приложения к Конвенции дан своеобразный типовой договор в виде Модели двустороннего соглашения об избежании двойного налогообложения выплат авторского вознаграждения.

Такое соглашение, например было заключено в 1985 г. между СССР и Францией. В нем, в частности, установлено, что авторы произведений облагаются налогами в стране их постоянного места пребывания с денежных сумм, выплачиваемых за продажу, использование произведений науки, литературы, искусств, программ для ЭВМ, фонограмм, других предметов воспроизведения звука, пленок и фильмов, используемых для радиовещания, кино и телевидения (ст. 6). Подобные договоры действуют в рамках СНГ.

В Законе о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных, регулируются отношения, связанные с правовой охраной этих объектов. При этом программы для ЭВМ приравниваются к охране произведений литературы, а базы данных - к охране сборников. Основным условием охраны является выпуск этих объектов в свет гражданами РФ или иностранцами на территории России. Однако авторские права также признаются за нашими гражданами, если их программы и базы данных выпущены в свет или находятся в какой-либо объективной форме на территории другого государства. Что касается иностранных авторов, чьи программы и базы данных впервые выпущены в свет не в России, то их права у нас могут охраняться только в соответствии с международным договором.

Закон предоставляет авторам исключительные личные неимущественные и имущественные права на выпуск в свет, воспроизводство, распространение, модификацию своих программ и баз данных. Предусмотрен договорный порядок их использования. Правообладатель может зарегистрировать эти объекты в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем.

Закон о правовой охране топологий интегральных микросхем распространяется только на оригинальную топологию, созданную творческой деятельностью человека. При этом иностранные физические и юридические лица пользуются правами, предусмотренными этим законом, наравне с российскими гражданами и юридическими лицами в силу международных договоров или на основе принципа взаимности. Срок охраны топологий 10 лет.

11.1.5. Охрана произведений отечественных авторов за рубежом

Лучшие научные, литературные, музыкальные и другие произведения советских и российских авторов всегда пользовались и пользуются в других государствах заслуженным успехом, поэтому широко распространяются в процессе культурного сотрудничества. Авторские права российских авторов признаются и охраняются в других странах при наличии международных договоров или на основе принципа взаимности.

Если, например, российский автор впервые опубликовал свое произведение в Париже, а через год в Московском издательстве «Юридическая литература» после 27 мая 1973 г. и на них стоят знаки охраны авторского права ©, то это произведение охраняется во всех странах Всемирной конвенции 1952 г., а после 13 марта 1995 г. во всех странах-участницах Бернской конвенции. К таким произведениям применяются как правила названных конвенций, так и в силу национального режима нормы права соответствующих иностранных государств об авторском праве и смежных правах.

На таких же условиях осуществляется правовая охрана произведений отечественных авторов, вышедших в свет в государствах, с которыми РФ заключила двусторонние договоры о взаимной охране авторских прав. Они дополняются специальными рабочими соглашениями, заключаемыми с российской стороны РАО, РОСП и другими общественными организациями и коммерческими фирмами и подобными юридическими лицами других стран. К примеру, в Польше охрану авторских прав осуществляет Польское общество авторов (ЗАИКС). Все они осуществляют охрану прав своих авторов при использовании их произведений за пределами своих стран. Через них происходят иностранные издания, публичное исполнение и другие виды использования за границей ранее опубликованных на территории России произведений, а также и выплаты причитающегося авторского вознаграждения.

Названные договоры регламентируют и сроки охраны авторского права, которые в разных странах далеко не однозначны. Поэтому указывается, что охрана будет осуществляться в течение срока, предусмотренного национальным законодательством автора.

Использование произведений российских авторов в других странах осуществляется также на основании договоров. При этом автор может передать право на использование своего произведения любым иностранным гражданам и юридическим лицам. По выбору сторон может быть установлено и право, подлежащее применению к такому договору.

Автор вправе сам заключать такие договоры. Однако чаще всего правообладатели пользуются услугами РАО, РОСП, а также различных посреднических отечественных и иностранных агентств и фирм. Они же оказывают авторам консультативные услуги и правовую помощь по вопросам охраны авторских и смежных прав.