logo search
МЧП - экзамен - ЮИ ИГУ - 2012

17. Оговорка о публичном порядке.

Наряду с ситуациями обязательного применения иностранного права существуют и некоторые ограничения. Это по тому, что применяемые нормы иностранного права не должны нарушать основополагающие принципы местного правопорядка. Национальное право допускает применение иностранного права, устанавливает порядок его применения и одновременно определяет случаи, когда применение этого права на территории данного государства недопустимо. Этой цели служит особый институт МЧП называемый ‘’оговорка о публичном порядке’’.

Иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, м.б. не применен и основанные на нем права м.б. не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства. Суды используют оговорку о публичном порядке с целью ограничения, иногда и полного отрицания применения иностранного права. Обычно это происходит в случае применения права страны с другой социально-политической системой. Определение пределов применения оговорки предоставляется непосредственно самому судье. Ограничения применения иностранного закона содержится в ряде нормативных актов Российского права. В ст. 1193 ГК РФ норма иностранного права не применяется, когда последствие ее применения явно противоречило бы основам правопорядка (публичного порядка) РФ.

Элементы публичного порядка:

1) основополагающие принципы, содержащиеся в национальном праве любого государства;

2) нормы морали и справедливости;

3) конкретные интересы российских гр-н, юр. лиц, общества и государства в целом;

4) общепризнанные принципы и нормы м/н права, включая международно-правовой стандарт прав человека.

Есть две концепции оговорки в публичном порядке: позитивная и негативная.

Позитивная (франко-итальянская) - совокупность внутренних норм права, которые в силу особой принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву. Т.е она исходит из того, что какие-то принципы и нормы национального права имеют особое, позитивное значение для государства.

Негативная оговорка (германское право) исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, т.к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В МЧП эта оговорка наиболее популярна. В отечественной практике применение оговорки о публичном порядке редко.

С принятием Части 3 ГК РФ наши суды, чаще стали сталкиваться с иностранным правом. В США публичный порядок – термин, охватывающий основные принципы справедливости и морали в совместном проживании граждан.