logo
Otvety_na_TGP

Пробелы в праве и способы их восполнения

Пробелы в праве следует отличать от полной неурегулированности определенной соц. сферы. Полная неур-ость может быть вследствие того, что законодатель не считает нужным её регулирования. Отличительной чертой пробела в праве является отсутствие правовой нормы или правовых норм для урегулирования определенных общественных отношений в случае, когда они должны быть урегулированы.

Пробелы в праве - определенные пропуски в правовом пространстве, которые не желательны и подлежат урегулированию.

Пробельность может быть первоначальная и последующая. Первоначальная возникает тогда, когда обстоятельства, требующие правового регулирования, уже существовали на момент принятия НПА, но законодатель их не заметил. Последующая является следствие возникновения новых отношений в предмете правового регулирования, это результат развития общественных отношений (напр., коррупция в начале 90-х, когда принимался УК).

В средние века на правовом горизонте появляется развитая система естественно-правовая.

Вопросам пробельности посвящали работы Трубецкой, Шершеневич и иные цивилисты. Когда законодатель не основательно изучил ту или иную группу общественных отношений.

Признаки пробела в праве.

  1. Отсутствие той или иной нормы.

  2. Необходимость урегулирования общественных отношений (потребность в той или иной правовой норме).

Пробельность должна устраняться законодателем. Он не восполняет пробел, а преодолевает. 2 пути преодоления:

  1. применяется аналогия закона;

  2. применяется аналогия права;

  3. * субсидиарность – заимствование правовых норм из других отраслей

1. Аналогия закона применяется, когда отсутствуют конкретная правовая регулирующая конкретные общественные отношения, норма в том же НПА, но существует аналогичная норма, регулирующая схожие общественные отношения.

2. Когда правоприменитель не находит статьи, которые регулируют схожие, тождественные отношения. Тогда он исходит из принципов гуманизма, законности, справедливости и т.д. (например, судья руководствуется этими принципами).

В соответствии с международными актами, применение аналогии права не касается отраслей частного права (уголовного права).

3. Субсидиарное применение права – это по существу та же самая аналогия закона, только статья подбирается не из того де самого НПА, а из схожей или родственной, но другой отрасли права.