1. Наследование по закону (ab intestat)
129. - Открытие наследства. Стандартная причина открытия наследства в большинстве стран мира - это смерть наследодателя или объявление умершим. В силу российского публичного порядка не подлежит применению иностранное право, которое предусматривает иные основания открытия наследства, как например: гражданская смерть (поражение в гражданских правах) или посвящение себя служению религии (священнослужители, монахи).
130. - Лица, могущие быть наследниками. Наследственный закон определяет качества, необходимые для признания лица наследником. Необходимость, чтобы признаваться наследником, быть зачатым при жизни наследодателя также касается наследования и определяется в соответствии с применимым к его регулированию правом (наследственным законом). Основания признания лица недостойным наследником также подчиняются компетентному наследственному закону. Однако, в силу требований публичного порядка, будут обязательными также основания признания недостойным наследником, предусмотренные российским законодательством (ст. 1117 ГК РФ), в частности, в случае осуждения за покушение на жизнь наследодателя. На основе взаимности уголовное наказание за рубежом, ведущее там к признанию недостойным наследником за совершение таких деяний, как, например, отказ от выполнения алиментных обязательств по отношению к покойному или разворовывание наследства, может использоваться как основание признания недостойным наследником. В то же время, если основания, порочащие лицо как наследника, проистекают из его политических или религиозных убеждений, то они должны отбрасываться как противоречащие публичному порядку.
131. - Обязательная доля. Определение лиц, обладающих правом на обязательную долю в наследстве, и ее размера, также осуществляется на основании наследственного закона. В силу дробления в Российской Федерации наследственного закона (см. выше N 116) обязательная доля должна рассчитываться отдельно для каждой из наследственных масс, подчиненных различным наследственным законам, и рассматриваться как самостоятельное имущество. Если применимое к наследованию иностранное право не предусматривает правил об обязательной доле (Великобритания, США), то применяется российское право. В основе такой замены - особая значимость правил об обязательной доле в наследстве, установленных для защиты лиц, зависевших от наследодателя (ст. 1149 ГК РФ)
132. - Наследственные права супруга. Призвание пережившего супруга в качестве наследника и объем наследственных прав зависят обычно от закона, применимого к регулированию самого наследования.
На практике возникал вопрос о наследственных правах в России переживших супругов полигамного брака, заключенного за рубежом. Представляется, что признание правовых последствий полигамного брака в области наследования не противоречит публичному порядку в России. Поэтому, при условии, что полигамный брак заключался в соответствии с законами государства, его допускающими, призвание в России к наследованию второй и так далее жены возможно. Запрет многоженства в России еще не означает, что субъективные права, из него вытекающие, автоматически противоречат публичному порядку. Напротив, признание наследственных прав женщины в данном случае позволит избежать еще большей несправедливости *(131).
133. - Сравнительно-правовая таблица наследственных прав пережившего супруга в ряде стран Европы *(132).
┌──────────────────┬──────────────────────┬──────────────────────────────┬─────────────────────────┐
│ Государство │Законный режим имуще-│ Наследственная доля │ Обязательная доля │
│ │ственных отношений│ │ │
│ │между супругами │ │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Австрия │Раздельная собствен-│1/3 наследственного имущества │1/2 наследственной доли │
│ │ность │ │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Бельгия │Общая собственность на│Узуфрукт на все наследственное│1/2 наследственной доли │
│ │имущество, нажитое в│имущество │ │
│ │период брака │ │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Великобритания │Раздельная собствен-│125 000 ливров (+7% годовых с│Нет │
│ │ность │момента смерти по дату│ │
│ │ │фактической выплаты данной│ │
│ │ │суммы); узуфрукт на половину│ │
│ │ │от оставшегося наследства (или│ │
│ │ │возможность капитализации│ │
│ │ │эквивалентной суммы) │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Венгрия │Общая собственность на│Узуфрукт на все наследственное│Право на узуфрукт, огра-│
│ │имущество, нажитое в│имущество │ниченное в зависимости от│
│ │период брака │ │нуждаемости - │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Германия │Раздельная собствен-│1/4 наследственного имущества │1/2 наследственной доли │
│ │ность на прирост обще-│ │ │
│ │го имущества (в зави-│ │ │
│ │симости от участия) │ │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Греция │Раздельная собствен-│1/4 наследственного имущества │1/2 наследственной доли │
│ │ность │ │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Дания │Раздельная собствен-│1/3 наследственного имущества │1/6 наследственного иму-│
│ │ность на прирост │ │щества │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Испания │Общая собственность на│1/3 в виде узуфрукта │1/3 в виду узуфрукта │
│ │имущество, нажитое в│ │ │
│ │период брака │ │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Италия │Общая собственность на│1/3 наследственного имущества│1/3 наследственного иму-│
│ │имущество, нажитое в│если 1 ребенок, 1/3 - если не-│щества - если 1 ребенок,│
│ │период брака │сколько детей │1/4 - если их несколько │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Люксембург │Общая собственность на│Право пользования общим│Нет │
│ │имущество, нажитое в│недвижимым имуществом, а равно│ │
│ │период брака │движимым, там находящимся или│ │
│ │ │1/4 от всего наследственного│ │
│ │ │имущества на каждого н/с│ │
│ │ │ребенка │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Нидерланды │Общая собственность на│Доля на каждого н/с ребенка │Нет │
│ │все имущество, незави-│ │ │
│ │симо от времени приоб-│ │ │
│ │ретения │ │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Норвегия │Общая собственность на│1/4 наследственного имущества │Нет │
│ │имущество, нажитое в│ │ │
│ │период брака │ │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Польша │Общая собственность на│1/4 наследственного имущества │1/8 наследственного иму-│
│ │имущество, нажитое в│ │щества │
│ │период брака │ │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Португалия │Общая собственность на│Максимум 1/4 всего наслед-│2/3 наследственной доли │
│ │имущество, нажитое в│ственного имущества на каждого│ │
│ │период брака │н/с ребенка │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Румыния │ │1/4 наследственного имущества │1/8 наследственного иму-│
│ │ │ │щества │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Словакия │Общая собственность │Доля на одного н/с ребенка │Нет │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Турция │Раздельная собствен-│1/4 наследственного имущества │1/4 наследственного иму-│
│ │ность │ │щества │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Финляндия │Раздельная собствен-│Управление наследственным│Нет │
│ │ность с участием в об-│имуществом - право пользование│ │
│ │щих приобретениях │семейной резиденцией и дви-│ │
│ │ │жимым имуществом, находящимся│ │
│ │ │в ней │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Франция │Общая собственность на│Узуфрукт на все имущество либо│1/4 наследственного иму-│
│ │имущество, нажитое в│1/4 наследственного имущест-│щества │
│ │период брака │ва *(133) │ │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Швейцария │Участие в общих прио-│1/2 наследственного имущества │1/4 наследственного иму-│
│ │бретениях │ │щества │
├──────────────────┼──────────────────────┼──────────────────────────────┼─────────────────────────┤
│Швеция │Общая собственность на│Все наследственное имущество,│370 000 шведских крон х 4│
│ │все имущество │но после смерти пережившего│(на 1997 г.) - базовая│
│ │ │супруга половина его имущества│сумма │
│ │ │распределяется между наслед-│ │
│ │ │никами супруга, умершего пер-│ │
│ │ │вым │ │
└──────────────────┴──────────────────────┴──────────────────────────────┴─────────────────────────┘
134. - Сожители. Распространение свободных союзов, без официальной регистрации фактических брачных отношений, - это социальный факт, юридические последствия которого регулируются во все большем числе государств. Отношения сожителей, как и "традиционных" супругов, могут иногда приобретать международный характер. И если российское право не признает наследственных прав у пережившего сожителя, в ряде иностранных государств существует обратное положение.
Например, в Израиле, согласно закону 1965 г. о наследовании (ст. 55), переживший сожитель пользуется наследственными правами, близкими по своему содержанию правам законного супруга (однако он не может призываться к наследованию при наличии последнего). Шведский закон N 232 от 14 мая 1987 г. признает за пережившим сожителем права на общие с наследодателем жилое помещение и движимое имущество. В штате Нью-гемпшир США сожитель также обладает наследственными правами (§ 457-39 закона 1968 г.). В Южной Америке, в таких странах как Боливия (ст. 131 Конституции), Гватемала (закон 1947 г.), Венесуэла (кодекс 1924 г.) и Мексика (ст. 1636 ГК), переживший супруг обладает наследственными правами или имеет право на получение алиментов *(134). В Бразилии закон N 8971 от 29 декабря 1994 г. и закон N 9278/96 предоставляют сожителям в случае смерти другого партнера наследственные права в виде узуфрукта и полной собственности *(135). В Словении закон 1976 г. о наследовании наделяет сожителя такими же правами, что пережившего супруга. В Хорватии (закон 1978 г.), Боснии и Герцеговине, Сербии и Косово, сожитель пользуется правом на получение алиментов *(136). Во многих странах Common Law сожитель также обладает определенными наследственными правами: канадская провинция Онтарио (Law reform Act, 1977, § 64), Западной Австралии (Inheritance Act, 1972, § 7), Южной Австралии (Administration and Probate Act, 1975, § 4-72), Новой Зеландии.
135. - Возможно ли признание в России наследственных прав пережившего сожителя, например, в отношении движимого имущества, находящегося на нашей территории, если применимый иностранный закон по месту жительства наследодателя их предоставляет, или же подобные нормы являются неприменимыми в силу противоречия публичному порядку? Как и в случае с наследственными правами нескольких переживших супруг полигамного брака, признание наследственных прав моногамного сожителя выглядит на первый взгляд шокирующим, но, как и в первом случае, не ведет к нарушению основ российского правопорядка *(137). Конечно, сожитель должен будет доказать существование фактических брачных отношений и их соответствие условиям, определяемым иностранным законом для предоставления наследственных прав (в частности, длительность отношений или отсутствие законного супруга). Напротив, если применимому наследственному закону неизвестно призвание пережившего сожителя к наследованию, а личный закон сожителей (закон страны гражданства) его допускает, то данное решение невозможно, так как это привело бы к нарушению установленной наследственным законом очередности наследования или к уменьшению наследственных долей законных наследников. Возможно, здесь следует искать иное средство для защиты интересов сожителя, например в рамках алиментных обязательств post mortem или в форме особых компенсационных выплат в рамках подготовки международного наследования (см. ниже N 173 и след.).
136. - Однополые союзы. Распространение в ряде государств однополых союзов в виде допускаемых законом партнерств и даже легальных браков также способно породить определенные проблемы при наследовании в России после гражданина, состоявшего в таких отношениях. Так, законодательство большинства стран Северной Европы - Дании *(138), Норвегии, Исландии, Нидерландов *(139) и Швеции *(140) - признает за однополыми партнерами те же наследственные права, что и за супругами. В Каталонии переживший партнер имеет право на получение алиментов из наследственной массы *(141). Также данный институт получил распространение в Германии *(142), Бельгии *(143), Франции *(144).
Российской правовой системе институт однополых союзов пока неизвестен, что на практике способно поставить вопрос о соответствии признания наследственных прав гомосексуальных партнеров публичному порядку в России. Представляется, что в случае, если однополый союз был зарегистрирован в соответствии с иностранным законом, то публичный порядок может смягчаться, признавая наследственные права пережившего партнера, в соответствии с применимым иностранным наследственным законом.
Пример 19: Наследование движимого и недвижимого имущества, находящегося на территории России, иностранным гражданином, состоящим в однополом браке; применимое право, публичный порядок. Гражданин Норвегии Отто Ван дер Бейт скончался в г. Осло, по месту своего жительства в результате сердечного приступа. Среди разнообразного имущества, принадлежащего наследодателю, был обнаружен 25%-ный пакет акций ЗАО "Северная верфь" (г. Петрозаводск) и двухкомнатная квартира в г. Санкт-Петербурге. В качестве единственного наследника по закону суд г. Осло определил супруга наследодателя Меера Ван Ховена, также гражданина Норвегии. Как следует поступить нотариусу, к которому за выдачей свидетельства о праве на наследство и свидетельства о праве собственности в общем имуществе супругов в отношении пакета акций и квартиры обратился такой наследник?
Достаточно просто данный вопрос решается в отношении движимого имущества (пакета акций). В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 1224 ГК РФ применимым для определения круга наследников и объема их прав здесь будет являться наследственное законодательство Норвегии, семейное право которой не только разрешает однополые браки, но и прямо приравнивает наследственные права переживших супругов гомо- и гетеросексуальных браков. Признанием наследственных прав стороны однополого брака не нарушается российский публичный порядок, так как само субъективное право приобретено легально в соответствии с законами Норвегии, а его последствия не влекут нарушения прав других лиц.
Что касается недвижимого имущества, то здесь не существует однозначного решения. Формально руководствуясь абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ мы приходим к выводу, что применимым к наследованию недвижимого имущества будет российское материальное законодательство, что вроде бы исключает передачу квартиры пережившему супругу однополого брака. Однако при отсутствии других наследников по закону переход данного имущества к лицу, с которым наследодатель имел наиболее тесные личные отношения, тем более признаваемые их личным законом, будет в большей степени справедливым, a priori соответствуя воле покойного.
137. - Выморочное имущество. При отсутствии наследников по закону или завещанию наследственное имущество, по общему правилу, переходит государству. В наследственных делах с внешним элементом существенен вопрос о том, как осуществляется передача выморочного наследства государству: в порядке наследования или же речь идет о распространении суверенных прав на имущество, оставшееся без хозяина (ст. 225 ГК РФ)? Наиболее интересна данная проблема применительно к движимому имуществу, наследование которого не регулируется правом по месту его нахождения. Так, если допустить, что государство призывается в качестве ординарного наследника, то все наследственное имущество (движимое), где бы оно не находилось, поступает в собственность того государства, законы которого применимы к наследованию. Напротив, если государство получает наследственное имущество исключительно как суверен, то имущество перейдет тому государству, где оно находится, независимо от применимого права.
138. - Российская доктрина международного частного права предпочла первый вариант *(145). Таким образом, переход выморочного наследства государству осуществляется в рамках реализации последним своих наследственных прав (п. 2 ст. 1151 ГК РФ). Однако данный вариант действует только при условии, если применимое право - российское или иностранное, но поддерживающее аналогичный подход к переходу выморочного имущества.
Необходимо снова отметить раздвоение используемого метода передачи выморочного имущества в зависимости от его подразделения на движимое или недвижимое. В частности, ст. 46 Минской конвенции предусматривает переход движимого выморочного имущества государству, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти, недвижимое имущество переходит государству, на территории которого оно находится по праву "оккупации".
Представляется, что государство не является наследником в подлинном смысле этого слова и поэтому наследственная квалификация выморочного имущества не вполне верна. Более правильным видится передача как движимого, так и недвижимого имущества государству по месту его нахождения. Но в отсутствии соответствующих изменений законодательства данный вариант остается только пожеланием и не более.
- Международное частное правои нотариальная деятельность Предисловие
- Введение
- Часть I.Общие правила совершения нотариальныхдействий по делам с иностранным элементом
- Глава 1. Основные этапынотариального производствапо делам с иностранным элементом
- § 1. Квалификация правовой ситуациис иностранным элементом
- § 2. Выбор применимого права
- 1. Понятие коллизионной нормыи основные коллизионные привязки
- 2. Источники международного частного права России
- А) Внутренние источники
- Б) Внешние источники
- 3. Толкование коллизионных правил
- А) Конфликт квалификаций
- Б) Проблема обратной отсылки
- В) Мобильный конфликт
- § 3. Применение материальных нормкомпетентного правопорядка
- 1. Установление содержания иностранного закона
- А) Лица, обязанные устанавливать содержание иностранного права
- Б) Источники информации об иностранном праве
- 2. Препятствия применения иностранного права
- А) Невозможность применения иностранного права
- Б) Публичный порядок
- Глава 2. Правовое положение иностранных граждани организаций в нотариальном производстве
- § 1. Компетенция нотариусапо делам с участием иностранных лиц
- § 2. Установление личностии дееспособности иностранного гражданина
- 1. Квалификация лица как иностранного гражданинаи установление его личности а) Квалификация лица как иностранного гражданина
- Б) Установление личности иностранного гражданина
- 2. Установление дееспособности иностранного гражданина
- А) Возраст совершеннолетия
- Возраст достижения совершеннолетия в отдельных странах
- Б) Эмансипация
- В) Отсутствие ограничений дееспособности
- § 3. Установление тождества иностранной организации,проверка ее правоспособности и полномочий представителя
- 1. Квалификация организации как иностраннойи установление ее тождества
- 2. Проверка правоспособности иностранной организациии полномочий ее представителя
- Глава 3. Международная действительностьюридических документов в нотариальном производстве
- § 1. Легализация
- 1. Российские документы, представляемые за границей
- А) Консульская легализация
- Б) Апостиль
- В) Отсутствие формальностей
- 2. Иностранные документы, представляемые в России
- А) Требования, предъявляемые к оформлениюиностранных документов
- Б) Оценка юридического действия иностранного документа
- § 2. Экзекватура
- Часть II.Некоторые категории дел с внешним элементомв нотариальной практике
- Глава 4. Международное наследование
- § 1. Определение применимого права
- 1. Общие правила
- 2. Некоторые проблемы правоприменения
- А) Квалификация наследственного имущества
- Б) Определение последнего местожительства наследодателя
- В) Публичный порядок
- § 2. Сфера действия применимого к наследованию права
- 1. Наследование по закону (ab intestat)
- 2. Наследование по завещанию
- А) Форма завещания
- Б) Сведения о завещаниях
- В) Открытие и исполнение завещания
- § 3. Приобретение наследства
- 1. Принятие и отказ от наследства
- 2. Передача актива наследственного имущества а) Вступление во владение
- Б) Управление наследством
- 3. Регулирование пассива наследства
- 4. Раздел наследства
- А) Прекращение режима имущественных отношенийсупругов и наследование
- Б) Оформление раздела наследства
- § 4. Подготовка наследованияс иностранным элементом (estate planning)
- 1. Гражданско-правовые средства оптимизациимеждународного наследования
- 2. Налоговая оптимизация международного наследования
- А) Критерии налогообложения и их применениепри международном наследовании
- Б) Квалификация наследственного имущества и налогообложение
- В) Средства налоговой оптимизации международного наследования
- Глава 5. Имущественные отношения супруговв международном частном праве
- § 1. Законный режим имущества супругов
- 1. Определение применимого права
- А) Общий порядок
- Б) Договорной порядок
- 2. Сфера действия применимого права
- 3. Законный режим имущества супругов в некоторых странах
- 4. Некоторые практические проблемы
- А) Определение совместного места жительства супругов
- Б) Деление режима имущества супругов для движимыхи недвижимых вещей
- В) Обратная отсылка
- Г) Мобильный конфликт
- § 2. Договорной режим имущества супругов
- 1. Возможность заключения брачного договора
- 2. Определение применимого права
- 3. Сфера действия применимого права
- Глава 6. Сделки с иностранным элементом
- § 1. Международная продажа недвижимости
- 1. Международная продажа недвижимости, находящейся в России а) Определение применимого права
- Б) Сфера действия применимого права
- 2. Международная продажа недвижимости, находящейся за рубежом
- § 2. Международная мена недвижимости
- § 3. Дарение
- 1. Определение применимого права
- 2. Сфера действия применимого права
- 3. Особые виды дарения
- А) Дарение mortis causa
- Б) Дарение между супругами
- § 4. Доверенность в международном обороте
- 1. Общие правила
- 2. Оформление доверенностей за рубежомдля совершения сделок в России
- 3. Оформление доверенностей в Россиидля совершения сделок за рубежом
- Заключение
- Аналитический указатель практических примеров
- Алфавитно-предметный указатель
- Список литературы
- I. На русском языке
- II. На иностранных языках