§ 2. Защита в уголовном судопроизводстве*(179)

При совершении преступления прокурор, следователь, дознаватель обязаны принимать меры по установлению виновных и всех его обстоятельств. Указанные должностные лица осуществляют от имени государства уголовное преследование и относятся к стороне обвинения (см. гл. 3, 4 УПК РФ). Уголовное преследование в соответствии с п. 55 ст. 5 УПК РФ - это процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления.

Подозреваемый - это лицо, в отношении которого имеются сведения о его причастности к совершению преступления, недостаточные для предъявления обвинения, и в отношении которого возбуждено уголовное дело, либо которое задержано по подозрению в совершении преступления, либо к которому до предъявления обвинения применена одна из мер пресечения.

Обвиняемый - лицо, в отношении которого на основании достаточных доказательств его виновности в совершении преступления вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого либо вынесен обвинительный акт. Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым. Если в отношении обвиняемого вынесен обвинительный приговор, он именуется осужденным. При вынесении оправдательного приговора обвиняемый является оправданным.

Обвиняемый и подозреваемый относятся к стороне защиты, и, поскольку в отношении их осуществляется уголовное преследование, они наделяются правами, позволяющими им противостоять обвинению и защищать свои субъективные права и законные интересы. Защита наряду с осуществлением правосудия, обвинением является одной из основных уголовно-процессуальных функций.

Защита представляет собой процессуальную деятельность, направленную на опровержение обвинения и установление невиновности обвиняемого (подозреваемого) либо на смягчение его ответственности. Таким образом, правом на защиту обладают как подозреваемый, так и обвиняемый. Поскольку содержание данного права практически одинаково по отношению как к подозреваемому, так и к обвиняемому, рассмотрим право на защиту применительно к обвиняемому.

На военнослужащих, подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, распространяются все нормы уголовно-процессуального законодательства о правовом положении названных участников процесса, в том числе и в части, касающейся обеспечения права на защиту.

Основу права обвиняемого на защиту составляют нормы Конституции Российской Федерации. Они отражают преемственность отечественного уголовного судопроизводства, а также значительные изменения, происшедшие под влиянием развития демократических идей в области уголовного судоустройства и судопроизводства.

Для уголовно-процессуального регулирования права обвиняемого на защиту исходными являются нормы ст. 2 Конституции Российской Федерации, провозглашающие человека, его права и свободы высшей ценностью. В этой же статье, а также в ст.ст. 15, 17 и 18 Конституции Российской Федерации установлены важные гарантии этого положения. Они заключаются в следующем:

- государство возлагает на себя обязанность по соблюдению и защите прав и свобод человека и гражданина (ст. 2 Конституции Российской Федерации);

- в Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права; основные права и свободы человека и гражданина неотчуждаемы и принадлежат ему от рождения (ст. 17 Конституции Российской Федерации);

- общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора (ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации);

- органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы (ч. 2 ст. 15 Конституции Российской Федерации);

- права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти и обеспечиваются правосудием (ст. 18 Конституции Российской Федерации).

Отечественное законодательство не должно противоречить международным нормам, в том числе в части, относящейся к правовому регулированию положения лица, привлекаемого к уголовной ответственности, и его защитника. Среди международно-правовых положений в этой связи следует отметить нормы Всеобщей декларации прав человека: о праве человека на судебную защиту нарушенных прав (ст. 8); о недопустимости произвольного ареста и задержания (ст. 9); о праве привлекаемого к уголовной ответственности на рассмотрение его дела гласным и беспристрастным судом с соблюдением всех требований справедливости (ст. 10); о презумпции невиновности и праве на судебное разбирательство с обеспечением всех возможностей для защиты (ч. 1 ст. 11).

Дальнейшее развитие и конкретизацию изложенные правила получили в Международном пакте о гражданских и политических правах*(180)(ст.ст. 9, 14) и в Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (ст.ст. 5, 6, 8).

Для внутреннего уголовно-процессуального законодательства и для организации деятельности защитника важными являются следующие положения Конвенции о защите прав человека и основных свобод:

- лишение жизни допустимо только за совершение преступления, наказуемого смертной казнью, а также: для защиты любого лица от противоправного насилия; для осуществления законного задержания или предотвращения побега лица, заключенного под стражу на законных основаниях; для подавления бунта или мятежа;

- никто не должен подвергаться ни пыткам, ни бесчеловечному или унижающему достоинство обращению или наказанию;

- никто не может содержаться незаконно под стражей;

- задержание или заключение под стражу (арест) лица за неисполнение вынесенного в соответствии с законом решения суда или в целях обеспечения исполнения любого обязательства, предписанного законом, является законным;

- задержание или заключение под стражу лица, произведенное с тем, чтобы оно предстало перед компетентным органом по обоснованному подозрению в совершении правонарушения или в случае, когда имеются достаточные основания полагать, что необходимо предотвратить совершение им правонарушения или помешать ему скрыться после его совершения, является законным;

- каждому арестованному незамедлительно сообщаются на понятном ему языке причины его ареста и любое предъявленное ему обвинение;

- каждый арестованный или задержанный в связи с совершенным правонарушением незамедлительно доставляется к судье или иному должностному лицу, наделенному согласно закону судебной властью, и имеет право на судебное разбирательство в течение разумного срока*(181)или на освобождение до суда. Освобождение может быть обусловлено предоставлением гарантий явки в суд;

- каждый лишенный свободы в результате ареста или заключения под стражу имеет право на безотлагательное рассмотрение судом правомерности его заключения под стражу и на освобождение, если заключение под стражу признано незаконным;

- незаконно заключенный под стражу имеет право на компенсацию;

- каждый имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом;

- каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным до тех пор, пока его виновность не будет установлена законным порядком;

- каждый обвиняемый вправе: быть незамедлительно и подробно уведомленным на понятном ему языке о характере и основании предъявленного ему обвинения; иметь достаточное время и возможности для подготовки своей защиты; защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника или, при недостатке у него средств для оплаты услуг защитника, пользоваться услугами назначенного ему защитника бесплатно, когда этого требуют интересы правосудия; допрашивать показывающих против него свидетелей или иметь право на то, чтобы эти свидетели были допрошены, и иметь право на вызов и допрос свидетелей в его пользу на тех же условиях, что и для свидетелей, показывающих против него; пользоваться бесплатной помощью переводчика, если он не понимает языка, используемого в суде, или не говорит на этом языке;

- каждый имеет право на уважение его личной жизни и семейной жизни, его жилища и корреспонденции. Не допускается вмешательство со стороны публичных властей в осуществление этого права, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц;

- каждый, чьи права и свободы, признанные Конвенцией, нарушены, имеет право на эффективное средство правовой защиты в государственном органе, даже если это нарушение было совершено лицами, действовавшими в официальном качестве.

Гарантии права обвиняемого на использование услуг защитника содержатся в Основных положениях о роли адвокатов, принятых в Нью-Йорке в 1990 г. К ним относятся следующие:

- любой человек вправе обратиться за помощью адвоката по своему выбору для подтверждения своих прав и защиты на всех стадиях уголовной процедуры;

- правительства государств должны гарантировать эффективную процедуру и работающий механизм для реального и равного доступа к адвокатам всех лиц, проживающих на их территории и подчиненных их юрисдикции без разделения расы, цвета кожи, этнического происхождения, пола, языка, религии, политических и иных взглядов, национального или социального происхождения, экономического или иного статуса;

- правительства должны обеспечить необходимое финансирование и другие ресурсы для юридической помощи бедным и другим несостоятельным людям. Профессиональные ассоциации адвокатов должны сотрудничать в организации и создании условий предоставления такой помощи;

- правительства и профессиональные ассоциации адвокатов должны разработать программу, имеющую целью информировать общественность о ее правах и обязанностях, а также о роли адвокатов по защите основных свобод. Для этих целей специальное внимание должно уделяться бедным и другим несостоятельным лицам, так как они сами не в состоянии отстаивать свои права и нуждаются в помощи адвоката.

Основополагающие требования международного права нашли свое логическое продолжение в конституционных нормах, закрепляющих право каждого на защиту. К ним относятся следующие: право обвиняемого на защиту; право гражданина на защиту своих прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45 Конституции Российской Федерации); право на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе бесплатной в случаях, указанных в законе (ч. 1 ст. 48); право на судебную защиту прав и свобод (ч. 1 ст. 46); возможность допуска к участию в деле в качестве защитника адвоката (ч. 2 ст. 48); презумпция невиновности (ст. 49); правило о допустимости доказательств (ч. 2 ст. 50); право не свидетельствовать против себя самого, своего близкого родственника или супруга (ч. 1 ст. 51).

Таким образом, и международные нормы, и нормы Конституции Российской Федерации право обвиняемого на защиту рассматривают как неотъемлемое и основное право лица, привлекаемого к уголовной ответственности. Содержательная сторона данного права в уголовно-процессуальном законодательстве представлена как совокупность законных средств и способов, обеспечивающих возможность гражданину лично противостоять обвинению.

В соответствии со ст. 47 УПК РФ обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы лично и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите. Для осуществления защиты обвиняемый наделяется широким кругом прав, составляющих содержание общего его права на защиту. Так, он вправе: знать, в чем обвиняется; получить копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копию постановления о применении к нему меры пресечения, копию обвинительного заключения или обвинительного акта; возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний. При согласии обвиняемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при последующем отказе от этих показаний; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать показания и объясняться на родном языке или языке, которым он владеет; пользоваться помощью переводчика бесплатно; пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно в случаях, предусмотренных УПК РФ; иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности; участвовать с разрешения следователя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя, знакомиться с протоколами этих действий и подавать на них замечания; знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта; знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме; снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении судом; возражать против прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 27 УПК РФ.

На судебных стадиях производства по делу обвиняемый вправе: участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций (а также в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении его меры пресечения и в иных случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 29 УПК РФ); знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений; получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления; участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора; защищаться иными средствами и способами, не запрещенными УПК РФ.

Указанные права обвиняемый вправе использовать независимо от участия в деле защитника или законного представителя обвиняемого. Их участие не является основанием для ограничения какого-либо права обвиняемого.

Указанные в уголовно-процессуальном законодательстве права обвиняемого не имеют исчерпывающего характера, так как он вправе защищаться любыми законными средствами и способами.

На отдельных этапах судопроизводства полномочия защиты различны. Наиболее широкие возможности для защиты предусмотрены на стадии судебного разбирательства, где с максимальной полнотой реализуются принципы судопроизводства, где доказательства исследуются устно и непосредственно, при активном участии сторон. В то же время в ходе предварительного расследования возможности защиты значительно ограничены. В полной мере не реализуются принципы гласности, состязательности. Сторона защиты знакомится со всеми материалами дела только по окончании предварительного расследования; отсутствуют возможности по участию защиты в исследовании доказательств, получаемых на досудебной стадии без участия обвиняемого (подозреваемого).

Определяющее значение в организации защиты обвиняемого имеет презумпция невиновности, изложенная в ст. 49 Конституции Российской Федерации и ст. 14 УПК РФ. В соответствии с содержанием презумпции невиновности обвиняемый со стороны государства считается невиновным и к нему не могут быть применены меры уголовно-правового воздействия до тех пор, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном уголовно-процессуальном законодательством порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда. Из данного положения следуют другие правила, а именно: подозреваемый или обвиняемый не обязаны доказывать свою невиновность, хотя и вправе защищаться всеми законными средствами; обязанность доказывания их вины возлагается на сторону обвинения; обязанность опровергать приведенные в свою защиту доводы обвиняемых или подозреваемых возлагается на сторону обвинения; все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в пользу обвиняемого; обвинительный приговор не может быть основан на предположениях; заявление об алиби (о нахождении подозреваемого или обвиняемого в момент совершения преступления в другом месте), если оно реально возможно, считается действительным до тех пор, пока органы, осуществляющие уголовное преследование, не докажут обратное.

На государственные органы и должностных лиц, ведущих уголовное судопроизводство, возложена обязанность обеспечивать обвиняемому (подозреваемому) право на защиту (ст. 16 УПК РФ). При первом допросе обвиняемого прокурор, следователь, дознаватель разъясняет ему права, предусмотренные ст. 47 УПК РФ. Некоторые из них подлежат повторному разъяснению при проведении с участием обвиняемого последующих следственных действий. Обеспечение права обвиняемого на защиту не сводится к разъяснению принадлежащих обвиняемому прав. Органы и должностные лица, ведущие уголовный процесс, обязаны создавать условия для реализации обвиняемым своих прав; при заявлении обвиняемым обоснованных ходатайств принимать меры по их удовлетворению; в ряде случаев независимо от наличия ходатайств указанные субъекты обязаны обеспечивать отдельные права обвиняемого (например, в обязанности следователя входит вручение обвиняемому копии постановления о применении меры пресечения; принятие мер попечения о детях арестованных, остающихся без присмотра).

Такой подход к содержанию права обвиняемого на защиту является обоснованным, поскольку в первую очередь сам обвиняемый должен обладать достаточными правами для опровержения обвинения или смягчения ответственности. Эти возможности должны обеспечивать реальную состязательность со стороной обвинения, причем без дополнительной помощи со стороны адвокатов (защитников). С этой точки зрения право обвиняемого на защиту рассматривается как право на защиту в материальном смысле этого понятия.

В то же время при производстве по делу обвиняемый может беспрепятственно воспользоваться квалифицированной юридической помощью по делу, т.е. помощью защитника. В этой части право обвиняемого на защиту рассматривается как право на формальную защиту. Оно производно от права на защиту в материальном смысле, как производны права защитника от прав обвиняемого. Причем привлекать на свою сторону защитника - это право обвиняемого (подозреваемого), поэтому участие в деле защитника полностью зависит от волеизъявления лиц, привлекаемых к уголовной ответственности. Исключение составляют случаи обязательного участия в деле защитника. Следовательно, участие в деле защитника является реализацией обвиняемым (подозреваемым) права на формальную защиту.

Таким образом, под правом обвиняемого на защиту понимается совокупность всех принадлежащих привлекаемому к уголовной ответственности гражданину процессуальных прав, которыми он наделяется для опровержения обвинения или смягчения ответственности. Право обвиняемого на защиту составляет основу его правового положения.

УПК РФ предусмотрен ряд правил, регулирующих участие защитника в уголовном судопроизводстве. В соответствии с ч. 1 ст. 49 УПК РФ защитник - лицо, осуществляющее в установленном уголовно-процессуальным законодательством порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

В обязанности защитника входит принятие мер по установлению обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, а также оказание обвиняемому юридической помощи*(182). Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден и от него отбиралась подписка с предупреждением об уголовной ответственности в соответствии со ст. 310 УК РФ.

В соответствии с международными правовыми нормами и нормами российского законодательства любой человек при производстве по уголовному делу вправе обратиться за помощью адвоката по своему выбору, а при отсутствии средств на оплату услуг адвоката вправе рассчитывать на помощь защитника по назначению.

Деятельность адвоката и защита обвиняемым своих прав во многом совпадают, однако имеются и существенные отличия в рамках осуществления функции защиты.

Так, адвокат призван осуществлять функцию защиты при производстве по уголовному делу в интересах обвиняемого с использованием своих профессиональных знаний, навыков и умений.

Если обвиняемый вправе использовать предоставляемые ему возможности для защиты, то адвокат не только вправе, но в первую очередь обязан использовать все законные средства и способы для установления обстоятельств, свидетельствующих в пользу обвиняемого. В соответствии со ст. 7 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством средствами.

В то же время адвокат не должен отводить подзащитному роль пассивного наблюдателя происходящего по уголовному делу. Адвокат должен предпринимать шаги к тому, чтобы сам подсудимый активно участвовал в судопроизводстве, в процессе доказывания. Это будет способствовать установлению оправдывающих и смягчающих ответственность обстоятельств. Без активного участия в деле обвиняемого эффективное выполнение адвокатом своих обязанностей крайне затруднительно.

Выполнение стоящих перед адвокатом и защитой в целом задач предполагает также оказание подзащитному надлежащей юридической помощи. Она включает в себя дачу консультаций по возникающим вопросам, разъяснение сущности и целей предпринимаемых адвокатом по делу шагов, составление процессуальных документов от имени подзащитного и др.

Адвокат должен строить свою деятельность не только с учетом выдвинутых обвинений, но и с учетом необходимости защиты других прав и законных интересов обвиняемого (например, в законных интересах обвиняемого - не быть подвергнутым мерам процессуального принуждения).

Защитник обязан добиваться выполнения лицами, ведущими судопроизводство, возложенных на них обязанностей по отношению к обвиняемому в части обеспечения его прав и законных интересов.

Выступая в качестве защитника, адвокат должен согласовывать свою позицию с подзащитным. При этом адвокат не вправе говорить о виновности подзащитного, если последний отрицает совершение им преступления. В то же время из обязанностей защитника следует то, что он вправе не согласиться с обвинением, если имеет место самооговор.

Участвуя в деле, защитник должен поступать только в соответствии с законом и не допускать нарушения нравственных основ защиты. Так, адвокат должен защищать только законные интересы обвиняемого, к которым относятся: недопустимость привлечения к уголовной ответственности за преступления, которые обвиняемый не совершал; возможность посредством реализации своих прав доказывать незаконность и необоснованность обвинения, а также наличие обстоятельств, смягчающих ответственность; стремление обеспечить охрану личных и имущественных прав; не подвергаться мерам процессуального принуждения в случаях, не вызываемых потребностями производства по делу.

Реализуя конституционное положение о праве каждого на получение квалифицированной юридической помощи, УПК РФ предполагает участие в уголовном деле в качестве защитников только адвокатов. На судебных стадиях судопроизводства по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников*(183)обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанные лица могут быть допущены и вместо адвоката.

Не могут участвовать в качестве защитников на досудебных стадиях члены правовых кооперативов, юридических фирм, близкие родственники, законные представители.

Такая позиция была подтверждена в определении Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации по делу в отношении Евсеенко*(184).

К числу обстоятельств, исключающих возможность участия адвоката в качестве защитника, законом отнесено: предыдущее участие адвоката по данному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого; оказание адвокатом прежде или в ходе производства по делу юридической помощи лицу, интересы которого противоречат интересам обвиняемого, подозреваемого; близкое родство или родство с судьей, прокурором, следователем, дознавателем, секретарем судебного заседания, а также с лицом, интересы которого противоречат интересам обвиняемого, заключившего с ним соглашение на оказание юридической помощи.

Для надлежащего обеспечения права обвиняемого (подозреваемого) воспользоваться квалифицированной юридической помощью важно определить момент и порядок допуска к участию в деле защитника. УПК РФ (ч. 3 ст. 49) установлено, что защитник участвует в уголовном деле: 1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого; 2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица; 3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в том числе в целях применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу; 4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы; 5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Непременными условиями допуска адвоката к участию в деле является согласие на то обвиняемого; предъявление адвокатом удостоверения адвоката и ордера. Действующее законодательство запрещает требовать представления заключенного между обвиняемым и защитником соглашения на оказание юридической помощи. Близкие родственники предъявляют документы, подтверждающие родственные отношения с обвиняемым. Не является препятствием допуска защитника к участию в деле, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну. В таком случае у защитника отбирается подписка о неразглашении указанных сведений.

Обвиняемый в любой момент производства по делу вправе как отказаться от услуг защитника, так и заявить ходатайство о его участии в деле. Количество защитников на стороне обвиняемого законом не ограничено. В то же время одно лицо может защищать интересы нескольких обвиняемых, за исключением ситуации, когда интересы одного из них противоречат интересам другого.

Пригласить защитника вправе как сам обвиняемый, так и его законный представитель, а также другие лица по поручению или с согласия обвиняемого. По просьбе обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом. Таким образом, защитник может участвовать в деле по приглашению или по назначению.

Законом (ст. 50 УПК РФ) предусмотрен приоритет участия в деле защитника по приглашению. В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия в деле защитника.

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия в деле защитника.

Обязательное участие защитника в уголовном деле предусмотрено нормами ст. 51 УПК РФ. Правило об обязательном участии защитника означает, что в указанных в законе случаях следователь, дознаватель, прокурор и суд обязаны обеспечить участие в деле защитника, если он не приглашен обвиняемым и другими лицами, имеющими на это право. Кроме того, отказ обвиняемого от услуг защитника не является обязательным для лица, ведущего уголовное судопроизводство, и защитник оставляется в деле.

Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если: 1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в установленном законом порядке; 2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; 3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; 4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; 5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; 6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; 7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в упрощенном порядке, установленном гл. 40 УПК РФ. В последних двух случаях защитник привлекается к участию в деле с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в упрощенном порядке.

Отказ от услуг защитника сопровождается установлением ряда гарантий прав обвиняемого. Кроме указанного правила о не обязательности для следователя и другого субъекта, ведущего производство по делу, отказа от услуг защитника, когда его участие является обязательным, разрешая отказ, полномочное лицо (орган) обязано учитывать, что такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого; отказ от защитника заявляется в письменном виде; инициатива отказа может исходить только от обвиняемого; отказ должен быть добровольным и не вызываться трудностями организационного характера, неплатежеспособностью лица, привлекаемого к уголовной ответственности.

В случае если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя, прокурора или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета*(185).

С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе: 1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания без ограничения их количества и продолжительности; 2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи доверителю; 3) привлекать специалиста для оказания помощи по специальным вопросам; 4) присутствовать при предъявлении обвинения; 5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника; 6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому; 7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; 8) заявлять ходатайства и отводы; 9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора; 10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом; 11) использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.

При участии в следственных действиях защитник вправе давать обвиняемому краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе следственного действия. Отведенные вопросы защитника следователь обязан занести в протокол следственного действия.