Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - ст.55.

Налоговый кодекс РФ - ст.11, 19.

Позицией сторонников предпринимательского права, разделяемой авторами этого учебника, является признание субъектами предпринимательской деятельности не только юридических лиц и их объединений, но и структурных подразделений коммерческих организаций, которые могут существовать в двух видах: как территориально обособленные - филиалы и представительства и как необособленные от организации территориально, т.е. расположенные по месту ее нахождения, структурные подразделения-производства, цеха, службы и пр.

Понятие "обособленное подразделение" не раскрывается в гражданском законодательстве, в отличие, например, от налогового, в соответствии с которым обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места (п.2 ст.11 НК РФ). Такие признаки обособленного подразделения, как наличие территориально обособленных стационарных рабочих мест*(270), не являются определяющими с точки зрения ГК РФ. В ст.55 Кодекса перечислены два вида обособленных подразделений - филиалы и представительства, без определения родового понятия - обособленное подразделение.

Представительством признается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал определяется как обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Таким образом, квалифицирующим признаком обособленного подразделения с точки зрения гражданского законодательства является осуществление каких-либо функций юридического лица вне места его нахождения. Поскольку филиалы могут выполнять функции представительства, а представительства непосредственно не занимаются предпринимательской деятельностью, в дальнейшем речь будет идти о филиалах как об обособленных подразделениях коммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность вне места нахождения организации*(271).

Создание филиалов осуществляется по решению уполномоченных органов управления коммерческой организации, как правило, на основании технико-экономического обоснования целесообразности создания в другой, по отношению к месту нахождения организации, административно-территориальной единице*(272) обособленного подразделения юридического лица. Полномочиями по принятию решения об образовании обособленного подразделения обладает соответствующий орган управления организации в зависимости от ее организационно-правовой формы. Так, органом управления, компетентным принять решение о создании филиала АО, является совет директоров (пп.14 п.1 ст.65 Закона об АО), ООО - общее собрание участников (п.1 ст.5 Закона об ООО).

В отличие от ранее действовавшего законодательства*(273) в настоящий момент не предусмотрена государственная регистрация территориально обособленных подразделений. При этом п.3 ст.55 ГК РФ содержит императивное требование о необходимости указывать в учредительных документах юридического лица о созданных им филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе организации, связанных с изменением сведений о ее филиалах и представительствах, предоставляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке. Указанные изменения в уставе приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях*(274). Отсутствие надлежащим образом оформленных изменений в учредительных документах организации относительно создания территориально обособленных структурных подразделений является одним из частных случаев несоответствия учредительных документов требованиям законодательства и может повлечь за собой ответственность юридического лица за неправомерные действия, связанные с непредставлением сведений для включения в государственный реестр (ст.25 Закона о регистрации юридических лиц).

Здесь важно отметить, что налоговое законодательство для целей налогообложения остается безразличным к наличию или отсутствию в учредительных документах юридического лица сведений о созданных им филиалах и представительствах. Так, согласно п.2 ст.11 НК РФ признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. Такая позиция законодателя в принципе понятна. Территориально обособленные подразделения коммерческих организаций пользуются существующей в месте их функционирования инфраструктурой и должны вносить свою долю в создание и поддержание этой инфраструктуры, в том числе путем отчисления определенных налогов по месту своей хозяйственной деятельности. Фактически многие территориально обособленные подразделения юридических лиц пока еще не оформлены в соответствии с требованиями гражданского законодательства. А поскольку, основываясь исключительно на нормах гражданского законодательства, нельзя добиться внесения обособленными подразделениями, юридически не оформленными как филиалы и представительства, налогов и сборов по месту их фактического нахождения, в налоговом законодательстве, по сути, выработано понятие "филиал de-facto". Так, согласно инструктивным разъяснениям МНС России, возникновение филиала и исполнение им обязанностей, вытекающих из законодательства о налогах и сборах, а также норм иных отраслей права, имеющих отношение к налогообложению, не зависит от того, утверждено ли положение о филиале и действует ли последний на основании этого положения, издан ли в установленном порядке приказ о назначении руководителя филиала, указан ли филиал в учредительных документах юридического лица и т.п.*(275)

Правовой статус филиала определяется тем, что он не является юридическим лицом, а представляет собой часть или структурное подразделение организации. Взаимоотношения между филиалом и создавшей их коммерческой организацией строятся на основе:

решения о создании филиала;

учредительных документов юридического лица;

Положения о филиале;

доверенности, выданной руководителю филиала.

Юридическое лицо вправе наделять филиал своим имуществом. При этом обособленность этого имущества носит относительный характер, поскольку оно продолжает оставаться имуществом самого юридического лица. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности. Филиал распоряжается имуществом, получаемым в результате собственной производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с полномочиями, предоставленными ему учредившим его юридическим лицом.

Гражданский кодекс не предусматривает обязательного выделения обособленного подразделения организации на отдельный баланс. Имущество филиала может по усмотрению самого юридического лица учитываться только на его балансе либо выделяться на отдельный баланс, который представляет собой часть баланса организации. Следует отметить, что Закон об АО (п.4 ст.5) предусматривает особенность для обособленных подразделений АО: имущество их филиалов и представительств учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе самого АО.

Для понимания правового положения обособленных подразделений приведем понятие отдельного баланса, отсутствующее в нормативных документах, но выработанное специалистами исходя из принципов и методологии бухгалтерского учета. Под отдельным балансом структурного подразделения понимается система показателей, формируемая подразделением организации и отражающая его имущественное и финансовое положение на отчетную дату для нужд управления организацией, в том числе составления бухгалтерской отчетности*(276).

Правовой статус филиалов как налогоплательщиков нашел исчерпывающее отражение в ст.19 НК РФ, в соответствии с которой налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с Налоговым кодексом возложена обязанность уплачивать соответствующие налоги (сборы). Филиалы исполняют обязанности создавших их организаций по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения. Следовательно, ответственность за своевременную уплату налогов и сборов возлагается на само юридическое лицо, имеющее обособленные подразделения. Взыскание по налоговым недоимкам и другим долгам филиала может быть обращено на имущество самого юридического лица. Именно поэтому при ликвидации филиала отсутствует обязательное требование об уведомлении кредиторов, ведь они могут предъявить претензии к самой организации, претендуя на любое ее имущество, на которое может быть обращено взыскание.

Филиал по усмотрению юридического лица, его создавшего, может по месту своего нахождения иметь в учреждениях банка или иных кредитных учреждениях расчетный или текущий счет (рублевый или валютный). Наличие или отсутствие такого счета не влияет на правовой статус обособленного подразделения.

Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего их юридического лица*(277) в соответствии с профилем и в пределах, им установленных. Для выполнения возложенных на них функций филиалы наделяются определенной оперативной самостоятельностью. Компетенцию филиала составляют делегированные ему юридическим лицом полномочия по ведению предпринимательской деятельности.

Управление филиалом осуществляется органами управления создавшей его организации в соответствии с полномочиями, возложенными на них, а также руководителем (директором) филиала. К компетенции самой организации по управлению филиалом может быть, в частности, отнесено определение профиля и основных направлений деятельности филиала, утверждение его производственных планов и отчетов об их выполнении, утверждение Положения о филиале, определение его организационно-хозяйственной структуры, назначение и досрочное прекращение полномочий директора филиала, проведение аудиторских проверок, принятие решения о прекращении деятельности филиала и пр.

Директор филиала действует на основании Положения о филиале и выданной ему организацией доверенности. Правоспособность обособленного подразделения во многом зависит от полномочий руководителя. Директор филиала в рамках, определенных доверенностью, совершает действия от имени юридического лица, осуществляет оперативное руководство деятельностью филиала в соответствии с утвержденным бизнес-планом, распоряжается средствами филиала, издает распоряжения в отношении работников филиала и совершает прочие полномочия, необходимые для достижения целей и задач обособленного подразделения.

Необособленные территориально структурные единицы коммерческих организаций существуют в организационной форме производств, цехов, служб. Правовое регулирование их участия в предпринимательской деятельности осуществляется внутренними документами организации, поскольку законодательство и правовые акты не определяют их места в системе предпринимательских отношений.

Создание необособленных подразделений и утверждение их организационной структуры осуществляется приказом руководителя организации исходя из целей и задач, стоящих перед соответствующим хозяйствующим субъектом. Подразделения действуют в соответствии с Положениями о них, утверждаемыми руководителем организации.

Варианты организации внутрипроизводственных отношений могут быть различными в зависимости от сферы предпринимательской деятельности организации, степени диверсификации производства, сложившегося стиля управления (директивный, коллегиальный и пр.), корпоративных традиций и других причин организационного, экономического и технологического характера. Коммерческие организации, имеющие в своем составе многочисленные производственные, торговые или иные структурные подразделения, хотя и расположенные на одной территории, но осуществляющие предпринимательскую деятельность каждое в своей сфере*(278), в значительной степени делегировали полномочия и ответственность на уровень этих структурных подразделений.

Такие структурные подразделения (производства, цеха), не являясь юридическими лицами, могут действовать в условиях внутреннего коммерческого расчета, обеспечивающего конкурентную среду внутри организации, а также экономические и правовые гарантии прав и ответственности структурных подразделений за успешность своей деятельности.

Внутренний коммерческий расчет базируется на принципе организации производственных или торговых структурных подразделений организации как самостоятельных центров прибыли (профит-центров), ответственных за результаты своей хозяйственной деятельности. Эта ответственность отличается от имущественной ответственности юридического лица и выражается прежде всего в ответственности должностных лиц структурного подразделения за выполнение возложенных на них функций.

Структурные подразделения наделяются определенным имуществом (основными фондами, нематериальными активами, оборотными средствами), которое учитывается на балансе организации и поэтому обособлено весьма условно. Для повышения ответственности подразделений за результаты их предпринимательской деятельности в бухгалтерской или планово-экономической службе организации могут открываться "внутренние" лицевые счета структурных подразделений, где отражаются финансовые результаты деятельности подразделения. Структурные подразделения самостоятельно ведут первичный бухгалтерский и статистический учет, составляют оперативную отчетность. В рамках организации между подразделениями на основании первичных документов могут осуществляться расчеты, отражаемые на их лицевых счетах. В коммерческих организациях могут быть приняты различные методики определения финансовых результатов деятельности структурных подразделений. В зависимости от достигнутых показателей структурное подразделение может распорядиться определенной частью заработанных средств, например направить их на стимулирование труда персонала. В случае недостаточности средств для осуществления предпринимательской деятельности подразделения организация, по сути, кредитует его, и в последующем определенные проценты за кредитование могут быть удержаны с лицевого счета подразделения.

Предпринимательская деятельность структурных подразделений осуществляется на основе заказов самой коммерческой организации (ее структурных подразделений), а также договоров с другими хозяйствующими субъектами, заключаемых руководителем подразделения от имени организации по доверенности. Как правило, организация утверждает структурному подразделению обязательную номенклатуру продукции (работ, услуг), сверх которой оно имеет право самостоятельно определять направления своей деятельности (например, перерабатывать отходы и из вторичного сырья выпускать продукцию по своему усмотрению). Поощряется расширение коммерческой деятельности структурного подразделения, поскольку это положительно влияет на совокупные результаты предпринимательской деятельности организации в целом.

Обеспечение подразделения сырьем и материалами, а также сбыт продукции (работ, услуг) могут осуществляться в зависимости от конкретной специфики организации ее централизованными службами или самим структурным подразделением. Как правило, централизованными службами организации регулируются вопросы ценообразования, поскольку ценовая политика оказывает влияние на формирование финансовых потоков внутри организации и на оптимизацию ее налогообложения.

Управление необособленным структурным подразделением осуществляется органами управления и должностными лицами централизованных служб организации*(279), а также руководителем этого подразделения (директором производства, начальником цеха и пр.), назначаемым на должность единоличным исполнительным органом организации. Руководитель подразделения действует на основании должностной инструкции, Положения о подразделении, других внутренних документов организации. Ему может быть выдана доверенность на право действовать от имени юридического лица (а может быть и не выдана - в отличие от филиала, руководителю которого обязательно выдается доверенность). Как правило, компетенция руководителя структурного подразделения, осуществляющего предпринимательскую деятельность, шире, чем компетенция руководителя службы, отдела организации, таковой деятельности не осуществляющего. В частности, полномочия руководителя, возглавляющего подразделение, осуществляющее предпринимательскую деятельность, распространяются на распоряжение финансовыми средствами, аккумулируемыми на лицевом счете подразделения после расчетов с организацией. Организационная структура управления и штаты подразделения по представлению руководителя подразделения утверждаются единоличным исполнительным органом юридического лица.

Структурное подразделение может быть перепрофилировано, реорганизовано (например, присоединено или выделено из другой структурной единицы), ликвидировано по решению компетентных органов управления юридического лица без уведомления регистрирующих органов и кредиторов, поскольку последние не вступают в непосредственные отношения со структурным подразделением и их претензии обеспечены имущественными активами организации в целом.