§ 7. Коммерческие юридические лица
7.1. Хозяйственные товарищества и общества. Общие положения
1. Коммерческими юридическими лицами являются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяющие полученную прибыль между участниками. Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий и крестьянских (фермерских) хозяйств (п.2 ст.46 ГК).
Хозяйственные товарищества и общества – это коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) их учредителей (участников) уставным фондом. Имущество хозяйственного товарищества или общества, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе их деятельности, принадлежит ему на праве собственности (п.1 ст.63 ГК).
2. Учредители (участники) хозяйственных товариществ и обществ утрачивают право собственности на имущество, переданное товариществу или обществу в качестве своего вклада. Они взамен приобретают обязательственно-правовые требования к этим юридическим лицам, в частности на часть дохода (дивиденд), часть имущества, оставшуюся после ликвидации данного хозяйственного товарищества или общества (ликвидационная квота), и на участие в управлении делами общества, соотносимое с размером его доли.
Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и коммандитного товарищества (товарищества на вере) (п.2 ст.63 ГК), а хозяйственные общества – в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью (п.3 ст.63 ГК).
Хозяйственное товарищество – это объединение лиц. Все полные товарищи полного товарищества и полные товарищи коммандитного товарищества помимо имущественных вкладов непосредственно лично участвуют в делах товарищества. Поскольку товарищество – это предпринимательская (коммерческая) организация, его участниками(полными товарищами) могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации с правом юридического лица каждой из них. При этом полные товарищи не могут входить в несколько товариществ. Только вкладчики, участвующие в коммандитном товариществе лишь имущественным вкладом, могут быть участниками нескольких полных и коммандитных товариществ одновременно.
Личное участие в делах товарищества влечет за собой неограниченную ответственность участников товарищества по его долгам своим имуществом (за исключением вкладчиков коммандитного товарищества, участвующих в товариществе только имуществом).
В отличие от полных товариществ хозяйственные общества (корпорации) представляют собой объединение капиталов. Их участники не обязаны принимать личное участие в делах общества (хотя они могут принимать такое участие).
Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах могут быть граждане (физические лица) и юридические лица (ч.2 п.4 ст.63 ГК).
Государственные органы и органы местного управления и самоуправления не вправе быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах, если иное не установлено законодательными актами. Этот запрет обусловлен тем, что участие государственных органов и органов местного управления и самоуправления в предпринимательской (коммерческой) деятельности могло бы повлечь злоупотребление властью и коррумпированность в системе государственной власти.
Унитарные предприятия, а также финансируемые собственником учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах только с разрешения собственника их имущества (уполномоченного собственником органа), если иное не установлено законодательными актами.
3. Законодательными актами может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах. Такие запреты установлены ст. 86 Конституции Республики Беларусь для Президента Республики Беларусь, а ст. 111 – для судей; ст.2 Закона от 28 мая 1991 г. «О предпринимательстве в Республике Беларусь», п. 5 ст. 8 Закона Республики Беларусь от 13 ноября 1992 г. «О статусе военнослужащих»248; ст. 22 Закона Республики Беларусь от 14 июня 2003 г. «О государственной службе в Республики Беларусь»249; ст. 7 Закона от 2 февраля 1994 г. «О государственной налоговой инспекции Республики Беларусь»250; п.6 Положения о председателе районного, городского исполнительного комитета, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 18 марта 1996 г. № 105251. Этими и другими законодательными актами запрещено должностным лицам и специалистам, работающим в органах государственной власти и управления, прокуратуры и судах заниматься предпринимательской деятельностью; предусмотрено, что служащие государственного аппарата не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью лично или через посредников, самостоятельно или через посредника принимать участие в управлении субъектами хозяйствования, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами; запрещено военнослужащим заниматься любыми видами предпринимательской деятельности; руководителям, другим должностным лицам и специалистам органов государственной власти и управления, прокуратуры и судов, органов внутренних дел и государственной безопасности, руководителям государственных предприятий, учреждений и их структурных подразделений и иным должностным лицам запрещено заниматься предпринимательской деятельностью, в том числе через посредников или доверенных лиц; не допускается совмещение службы в государственных налоговых инспекциях с занятием предпринимательской деятельностью; установлено, что председатель районного, городского исполнительного комитета не имеет права осуществлять предпринимательскую деятельность.
В некоторых случаях Уголовный кодекс содержит санкции в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в течение определенного срока.
4. Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством (п.5 ст.63 ГК).
5. Вкладом в уставный фонд хозяйственного товарищества или общества может быть любое имущество, не изъятое из оборота, включая деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку (п.6 ст.63 ГК). Возможность оценить имущественный вклад в уставный фонд в деньгах – основной его признак. В частности, в качестве вклада в уставный фонд могут быть внесены исключительные права на объекты интеллектуальной собственности (на использование объектов авторского права и объектов промышленной собственности) в соответствии с лицензионным договором, заключенным субъектом исключительных прав в установленном законом порядке, а также охраняемая по договору между владельцем и приобретателем охраняемая информация, имеющая определенную ценность (ноу-хау). Не может служить вкладом в уставный фонд информация, не удовлетворяющая предъявляемым к ноу-хау требованиям, установленным законодательством, например специальные знания и навыки определенного лица, сведения о конъюнктуре на рынке и т.п., поскольку такие знания, навыки и сведения не могут удовлетворить требования возможных кредиторов хозяйственного товарищества или общества.
Вкладом в уставный фонд могут быть ценные бумаги (акции, облигации, векселя, двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей – складское свидетельство и залоговое свидетельство и т.п.). Денежная оценка имущественного вклада определяется учредителями (участниками) общества по их соглашению, а в случаях, предусмотренных законодательством, подлежит независимой экспертной проверке.
6. Права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества установлены ст.64 ГК. Перечень этих прав и обязанностей является обязательным для всех организационно-правовых форм хозяйственных товариществ и обществ. Участники отдельных видов этих юридических лиц в соответствии с законодательством о хозяйственных товариществах и обществах и их учредительными документами могут иметь и другие права и нести другие обязанности.
Участники любого хозяйственного товарищества или общества имеют право:
1) участвовать в управлении делами товарищества или общества (этого права не имеют вкладчики коммандитных товариществ и акционеры привилегированных акций);
2) получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в объеме и в порядке, установленных учредительными документами;
3) принимать участие в распределении прибыли;
4) получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость).
Они могут иметь и другие права, предусмотренные законодательством о хозяйственных товариществах и обществах, учредительными документами товарищества или общества. В случае выхода и исключения участника из состава участников (кроме участника акционерного общества) выбывший участник вправе получить стоимость части имущества хозяйственного товарищества или общества, соответствующую доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительными документами, а также часть прибыли, приходящуюся на его долю (п.2 ст.64 ГК).
Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:
1) вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;
2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества, полученную в связи с участием в хозяйственном товариществе или обществе;
3) выполнять иные обязанности, возложенные на них законодательством (п.3 ст.64 ГК).
Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами (ч.2 п.3 ст.64 ГК).
7. Законодательство предусматривает преобразование хозяйственных товариществ и обществ.
Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном ст.65 ГК. Преобразование хозяйственных товариществ и обществ допускается в случаях и порядке, установленных законодательством. При этом хозяйственные товарищества и общества могут преобразовываться не только в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы, но и в унитарные предприятия в случаях, когда в составе товарищества остался один участник (п.1 ст.65 ГК).
При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную (дополнительную) ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежащих ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Такие же правила соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив и унитарное предприятие (п.2 ст.65 ГК).
7.2. Полное товарищество
«Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества» (п.1 ст.66 ГК).
1. Полное товарищество как организационно-правовая форма предпринимательской деятельности характеризуется высокой степенью доверия участников товарищества (полных товарищей) друг к другу, поскольку по сделке, заключенной одним из полных товарищей от имени товарищества, возможна имущественная ответственность, притом солидарная и полная, своим имуществом каждого полного товарища. Такая ответственность может наступить при недостатке имущества полного товарищества для выполнения его обязательств. Поэтому лицо может быть участником только одного полного товарищества.
2. В связи с особенностями ответственности полных товарищей по обязательствам фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова «полное товарищество» либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и «полное товарищество».
3. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который заключается в письменной форме и подписывается всеми его участниками (полными товарищами). Нет надобности утверждать устав полного товарищества, поскольку товарищество не имеет специальных органов управления. Кроме сведений, которые должны в соответствии с п.2 ст.48 ГК и п.29 Положения от 16 марта 1999 г. содержаться в учредительных документах любого юридического лица, учредительный договор полного товарищества должен содержать условия:
о размере и составе уставного фонда товарищества;
о размере и порядке изменения долей каждого из участников в уставном фонде;
о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;
об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
В учредительный договор могут вноситься и другие условия, отражающие особенности данного товарищества.
4. Минимальный уставный фонд хозяйственных товариществ установлен в сумме, эквивалентной 400 евро. Для полных товариществ, указавших в своих учредительных документах один их видов производственной деятельности уставный фонд может быть сформирован в размере не менее 50 % от установленного минимального размера, – 75 минимальных заработных плат) (п.6 Положения от 16 марта 1999 г.). Государственная регистрация полного товарищества не допускается, если на момент ее осуществления уставный фонд внесен менее чем наполовину (п. 40.2 Положения от 16 марта 1999 г.). Оставшаяся часть уставного фонда полного товарищества должна быть внесена в течение года со дня государственной регистрации. Уставный фонд является источником удовлетворения требований кредиторов товарищества, поэтому он должен быть создан. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его уставного фонда, товарищество не ликвидируется, поскольку требования кредиторов товарищества могут быть удовлетворены в полном объеме за счет имущества всех его участников. В случае, если такая ситуация сложилась, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками товарищества до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размера уставного фонда (п.2 ст.71 ГК).
5. Законодательство различает управление деятельностью полного товарищества и ведение дел полного товарищества.
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, но учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается простым или квалифицированным большинством голосов участников. При этом каждый участник полного товарищества имеет один голос, но учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Каждый участник полного товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела, вправе лично знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.
Иначе решен вопрос о ведении дел полного товарищества. Каждый из его участников вправе действовать от имени товарищества как его орган, если только учредительным договором товарищества не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. Если ведение дел поручено одному или нескольким участникам, остальные участники товарищества не имеют права совершать сделки от имени товарищества без доверенности от участника или участников, на которого или на которых возложено ведение дел товарищества (п.1 ст.69 ГК).
Любое лицо, вступающее в правоотношение с полным товариществом, вправе считать, что участник товарищества, выступающий от имени последнего, имеет на это полномочия, но товарищество может доказать, что это лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества (ч.4 п.1 ст.69 ГК).
По решению суда полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии серьезных оснований, например, в случае грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его (их) к разумному ведению дел (п.2 ст.69 ГК).
6. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или убытках (п.1 ст.71 ГК).
7. Участники полного товарищества обладают определенными правами и несут обязанности, соответствующие правам других участников и товарищества в целом.
Участник товарищества обязан:
1) участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора;
2) внести не менее половины своего вклада в уставный фонд товарищества к моменту его регистрации, а остальную часть – в сроки, установленные учредительным договором, но не позднее одного года с момента регистрации. При невыполнении этой обязанности участник должен возместить товариществу причиненные убытки, если иные последствия не установлены договором (п.2 ст.70 ГК);
3) не совершать без согласия остальных участников от своего имени, в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды (п.3 ст.70 ГК);
4) солидарно с другими участниками в субсидиарном порядке участвовать своим имуществом в погашении долгов товарищества, возникших по обязательствам последнего. Эта обязанность сохраняется в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором участник выбыл из товарищества (п.3 ст.72 ГК).
8. Состав участников полного товарищества может изменяться. Его изменение не влечет за собой ликвидацию полного товарищества, если иное не установлено его учредительным договором. Изменение состава может осуществляться вследствие:
1) выхода участника. Если полное товарищество создано на неопределенный срок, участник вправе выйти из него, заявив об этом в установленный учредительным договором срок, но не менее чем за шесть месяцев. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается в случаях, указанных в учредительном договоре, а при отсутствии такого указания – лишь по уважительной причине. Спор о выходе разрешается в судебном порядке (ч.2 п.1 ст.74 ГК). Соглашение между участниками полного товарищества об отказе от права выйти из полного товарищества ничтожно (п.2 ст.74 ГК);
2) исключения участника в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязанностей. При таких обстоятельствах участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения такого участника из полного товарищества. Исключение происходит также в случае обращения взыскания на долю участника в уставном фонде по его собственным долгам при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. В этом случае судебного решения об исключении не требуется (ст.75 ГК);
3) уступки доли участника иному лицу. Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому участнику либо третьему лицу. При этом другие участники имеют право преимущественной покупки доли (ее части) по сравнению с третьими лицами. При передаче доли (ее части) третьему лицу к нему переходят полностью (или в соответствующей части) обязательства участника, передавшего долю (часть доли). Передача всей доли третьему лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе (ст.76 ГК);
4) принятия нового участника. Физическое или юридическое лицо может стать участником полного товарищества при условии согласия на это иных участников полного товарищества и внесения вклада в уставный фонд полного товарищества в соответствии с учредительным договором полного товарищества (ст.77 ГК);
5) признания участника банкротом;
6) смерти участника, объявления его умершим либо признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также ликвидации участника – юридического лица.
В случае смерти участника полного товарищества либо объявления его умершим его наследник вправе, но не обязан, вступить в полное товарищество с согласия других участников. С наследником, не вступившим в полное товарищество, производятся расчеты по общим правилам о расчетах с выбывшим участником хозяйственного товарищества или общества (п.1 ст.78 ГК).
В случае ликвидации юридического лица – участника полного товарищества, признания участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным его доля в полном товариществе определяется по общим правилам, указанным выше.
9. Полное товарищество ликвидируется по общим правилам о ликвидации юридических лиц, а также в случае, когда в нем остается единственный участник. Последний вправе в течение трех месяцев со дня, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в унитарное предприятие.
7.3. Коммандитное товарищество (товарищество на вере)
Коммандитное товарищество (товарищество на вере) – это «товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности» (п.1 ст.81 ГК).
1. В коммандитном товариществе, как это вытекает из его определения, имеется две категории участников. Одну из них составляют полные товарищи.
Положение полных товарищей, участвующих в коммандитном товариществе, и их ответственность по обязательствам товарищества ничем не отличается от их положения и ответственности в полном товариществе. Поэтому лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе, а участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном товариществе (п.3 ст.81 ГК).
К коммандитному товариществу применяются правила о полном товариществе, если это не противоречит законодательству о товариществе на вере.
2. Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать либо имена (наименование) всех полных товарищей и слова «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование коммандитного товарищества включено с его согласия имя вкладчика, он становится полным товарищем.
Единственным учредительным документом коммандитного товарищества является учредительный договор. Он составляется в письменной форме и подписывается всеми полными товарищами.
Учредительный договор коммандитного товарищества должен содержать все сведения, которые предусмотрены для учредительного договора полного товарищества, плюс условие о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. Отношения коммандитов (вкладчиков) с полными товарищами определяются на основе договоров о внесении вкладов. Вклады отдельных вкладчиков могут быть неравными, но учредительный договор может предусматривать, чтобы вносимые вклады были равными.
Минимальный размер уставного фонда коммандитного товарищества определен в сумме эквивалентной 400 евро (для тех из них, которые указали в своих учредительных документах один из видов производственной деятельности, – в размере 50% от указанного минимального размера).
3. Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется только полными товарищами в таком же порядке, как и в полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, но могут выступать от его имени по доверенности. Они не имеют права оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества, если их действия соответствуют законодательству и учредительному договору.
4. Уставный фонд коммандитного товарищества формируется по тем же правилам, по которым формируется уставный фонд полного товарищества. Вкладчик коммандитного товарищества обязан внести вклад в уставный фонд. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.
Вкладчик коммандитного товарищества имеет ряд прав:
1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в уставном фонде, в порядке, предусмотренном в учредительном договоре;
2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;
4) передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. В случае передачи доли (ее части) третьему лицу другие вкладчики пользуются преимущественным правом покупки передаваемой доли (ее части). Полные товарищи того же товарищества в этом случае приравниваются к третьим лицам. Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе. Учредительным договором коммандитного товарищества могут быть предусмотрены и иные права вкладчиков (ст.84 ГК).
В случае выбытия из коммандитного товарищества всех вкладчиков оно ликвидируется. Однако полные товарищи вместо ликвидации коммандитного товарищества могут преобразовать его в полное товарищество, а также в унитарное предприятие в случаях, когда в составе товарищества остался один участник (п.1 ст.85 ГК).
5. Коммандитное товарищество ликвидируется по тем же основаниям, по которым ликвидируется полное товарищество, и по общим основаниям ликвидации юридических лиц.
При ликвидации коммандитного товарищества, в том числе в случае экономической несостоятельности (банкротства), вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иное не установлено учредительным договором (п.2 ст.85 ГК).
7.4. Хозяйственные общества
7.4.1. Общие положения
Подавляющее большинство коммерческих юридических лиц составляют хозяйственные общества. Определение правового положения, порядка создания, деятельности, реорганизации, ликвидации хозяйственных обществ, прав и обязанностей их учредителей (участников), компетенции органов хозяйственных обществ, а также обеспечение защиты прав и интересов учредителей (участников) хозяйственных обществ и самих хозяйственных обществ установлены ГК, Законом Республики Беларусь от 10 января 2006 г. «О хозяйственных обществах»252, декретами и указами Президента и другими актами законодательства.
ГК и названный Закон от 10 января 2006 г. различают три организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью. Каждая из организационно-правовых форм хозяйственных обществ имеет свои отличительные особенности, однако все они обладают общими характеристиками, которые нашли отражение в главах 1-7 Закона «О хозяйственных обществах», за исключением хозяйственных обществ в банковской, страховой, биржевой и иных сферах деятельности, а также хозяйственных обществ с иностранными инвестициями. Их особенности определены иными законодательными актами.
Особенности правового положения открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственного имущества или путем преобразования государственных, арендных предприятий, управления такими обществами, выпуска, размещения и обращения акций таких обществ и выплаты по ним дивидендов определяются законодательством о приватизации, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь, и действуют до момента отчуждения государством всех принадлежащих ему акций этих обществ.
В порядке, установленном Президентом Республики Беларусь, может быть введено особое право («золотая акция»). Особенности деятельности хозяйственных обществ, в отношении которых введено особое право «золотая акция», определяются законодательством.
Наименование и место нахождения хозяйственного общества определяются по общим правилам, изложенным в ст. 50 Г К.
Хозяйственные общества могут создавать представительства и филиалы по правилам о представительствах и филиалах юридических лиц с соблюдением правил ст.ст. 51 и 521 ГК.
Допускается наличие дочерних и зависимых хозяйственных обществ (ст. 105 и 106 ГК).
Хозяйственное общество может учреждать унитарное предприятие, действующее на основании устава, утвержденного хозяйственным обществом, в соответствии с правилами ст.ст. 113-114 ГК.
7.4.2. Создание, реорганизация и ликвидация хозяйственного общества
Хозяйственное общество создается путем его учреждения или реорганизации юридических лиц. Учредителями хозяйственного общества являются граждане (физические лица) и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Учредители хозяйственного общества после его государственной регистрации становятся участниками хозяйственного общества.
Порядок учреждения хозяйственного общества и круг учредителей и участников хозяйственного общества устанавливается ст.ст. 11-13 Закона «О хозяйственных обществах».
Учредителями хозяйственного общества не могут быть лица, которые не могут быть учредителями (участниками) любого коммерческого лица, а также государственные органы, органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ, если иное не установлено законодательством. Унитарные предприятия, а также финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника (уполномоченного собственником органа), если иное не установлено законодательными актами.
Решение об учреждении хозяйственного общества принимается его учредителями путем заключения между ними учредительного договора в письменной форме, если его заключение предусмотрено Законом «О хозяйственных обществах», либо подписания протокола собрания учредителей. Перечень сведений, которые должен содержать учредительный договор или протокол собрания учредителей, установлен ст. 11 Закона «О хозяйственных обществах», другими статьями указанного закона и иными законодательными актами. Все эти сведения являются существенными условиями учредительного договора или протокола. При отсутствии в договоре или хотя бы одного из них учредительный договор считается незаключенным.
По решению учредителей хозяйственного общества в учредительный договор или протокол могут быть включены и иные другие сведения, не противоречащие законодательству, составляющие обычные и случайные условия данного договора.
Учреждение хозяйственного общества требует соответствующих затрат. Учредители хозяйственного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до его регистрации и связанных с учреждением этого общества, но в случае последующего одобрения действий учредителей общим собранием созданного хозяйственного общества, последнее принимает на себя ответственность по обязательствам учредителей.
Следующим шагом по пути создания хозяйственного общества является проведение учредительного собрания, на котором учредители:
утверждают денежную оценку имущества, вносимого в виде неденежных вкладов в уставный фонд хозяйственного общества;
подписывают и (или) утверждают учредительные документы хозяйственного общества;
образуют органы хозяйственного общества и избирают их членов;
решают иные вопросы, предусмотренные Законом «О хозяйственных обществах».
Решения принимаются единогласно, за исключением решения об образовании органов управления акционерного общества, его контрольных органов и избрании их членов, которое принимается его учредителями большинством не менее трех четвертей голосов от общего количества голосов учредителей акционерного общества.
Каждый из учредителей участвует в учредительном собрании хозяйственного общества с правом голоса, но число голосов каждого учредителя определяется пропорционально размеру его вклада, подлежащего внесению в уставный фонд, хотя в договоре о создании хозяйственного общества либо протоколе собрания учредителей может быть установлено иное число голосов, принадлежащих каждому учредителю на учредительном собрании хозяйственного общества. Исключение составляет учредительное собрание акционерного общества, на котором число голосов принадлежащих учредителям определяется пропорционально количеству подлежащих распределению среди них акций.
Решения учредительного собрания хозяйственного общества оформляются протоколом, подлежащим подписанию всеми учредителями хозяйственного общества.
7.4.3. Учредительные документы хозяйственного общества
Состав учредительных документов хозяйственного общества зависит от его формы. Учредительным документом акционерного общества является устав, а учредительными документами общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью являются учредительный договор и устав.
Учредительный договор заключается путем его подписания учредителями, а устав утверждается ими.
Требования к содержанию учредительных документов хозяйственных обществ установлены ст. 14 Закона «О хозяйственных обществах».
В учредительном договоре учредители обязуются создать хозяйственное общество, определяют состав его участников, их обязательства и порядок совместной деятельности по созданию хозяйственного общества, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, определяется также наименование хозяйственного общества, место его нахождения, цели деятельности, а в предусмотренном законодательством случаях – и предмет деятельности, условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью хозяйственного общества, порядок выхода учредителей (участников) из его состава. Перечень этих сведений свидетельствует, что правила учредительного договора регулируют внутренние отношения хозяйственного общества, т.е. отношения между его учредителями (участниками).
Устав хозяйственного общества должен определять: наименование хозяйственного общества; место его нахождения; цели деятельности, а в случаях, предусмотренных законодательством, и предмет деятельности; размер уставного фонда; права и обязанности участников; структуру, порядок избрания или образования, состав и компетенцию его органов; порядок управления деятельностью хозяйственного общества; орган управления хозяйственного общества; в акционерном обществе с числом акционеров менее 50 – указание об органе управления или лице (работнике), к компетенции которых относится решение вопросов о подготовке, созыве и проведении общего собрания его участников (уполномоченный орган хозяйственного общества); порядок принятия органами управления решений, включая перечень вопросов, решения по которым принимаются органами управления единогласно или квалифицированным большинством голосов; условия и порядок распределения прибыли и убытков; перечень представительств и филиалов; ответственность общества, его участников; порядок утверждения бухгалтерской отчетности общества, его представительств и филиалов; основания ликвидации этого общества по решению его участников. В устав включаются иные сведения, предусмотренные Законом «О хозяйственных обществах» и иным законодательством (ст. 14 названного Закона). По согласию учредителей (участников) в учредительные документы хозяйственного общества могут быть включены и иные положения, не противоречащие законодательству.
Поскольку некоторые из положений должны быть включены в учредительный договор, и в устав хозяйственного общества, не исключается их несоответствие. Если это случится, преимущественную силу для третьих лиц и участников этого общества имеют положения устава.
Изменения и дополнения, вносимые в учредительные документы хозяйственного общества, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном законодательными актами, и приобретают силу для третьих лиц с момента этой регистрации, если иное не установлено законодательными актами.
7.4.4. Уставный фонд. Его имущество. Право собственности хозяйственного
общества.
Каждое хозяйственное общество, независимо от его организационно-правовой формы формирует уставный фонд, средства которого гарантируют интересы его кредиторов. Минимальный размер уставного фонда хозяйственного общества установлен Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования для каждой организационно-правовой формы и вида хозяйственного общества. Сроки формирования уставного фонда хозяйственного общества соответствующей формы, вида и сферы деятельности устанавливаются законодательством.
В соответствии с п. 42.2 Положения от 16 марта 1999 г. уставный фонд открытых акционерных обществ должен быть оформлен на момент осуществления государственной регистрации. Уставный фонд обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью на момент государственной регистрации должен быть внесен не менее, чем на половину, а остальная его часть должна быть внесена в течение года со дня государственной регистрации.
Уменьшение уставного фонда хозяйственного общества снижает возможности по удовлетворению требований его кредиторов, поэтому если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов хозяйственного общества окажется менее уставного фонда, это общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного фонда. Если стоимость указанных активов окажется менее минимального размера уставного фонда, определенного законодательством, это общество подлежит ликвидации в порядке, установленном Законом «О хозяйственных обществах» и иным законодательством.
Приняв решения об уменьшении уставного фонда, хозяйственное общество в течение тридцати дней с даты принятия такого решения обязано письменно уведомить кредиторов общества об уменьшении уставного фонда общества и о его новом размере либо опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. Кредиторы хозяйственного общества вправе в течение тридцати дней с даты направления им уведомления или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств этого общества и возмещения им убытков.
Вкладом в уставный фонд хозяйственного общества могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку (ч.1 ст. 20 Закона «О хозяйственных обществах»). Вкладом в уставный фонд хозяйственного общества не может быть имущество, если право на его отчуждение ограничено собственником, законодательством или договором.
Уставный фонд хозяйственного общества не может быть сформирован полностью за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. Имущественные прав, вносимые в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества, не должны превышать 50% его минимального размера, установленного для соответствующих формы и вида хозяйственного общества.
Денежная оценка неденежного вклада в уставный фонд хозяйственного общества подлежит экспертизе и проводится в порядке, установленном законодательством.
В качестве вклада в уставный фонд может быть внесено право пользования имуществом на ограниченный срок. Размер такого вклада определяется исходя из арендной платы, исчисленной в порядке, установленном законодательством, за весь этот срок. В случае прекращения права пользования имуществом или ликвидации хозяйственного общества ранее указанного срока вклад участника признается не внесенным на сумму арендной платы за оставшийся период, если иное не предусмотрено учредительными документами. Риск случайной гибели, случайной порчи или случайного повреждения имущества, внесенного в виде неденежного вклада в уставный фонд хозяйственного общества, возлагается на это общество.
Не допускается освобождение участника хозяйственного общества от обязанности внесения вклада в уставный фонд (оплаты акций), в том числе путем зачета требований к хозяйственному обществу, за исключением случаев, установленных законодательными актами (ст. 29 Закона «О хозяйственных обществах»).
Имущество хозяйственного общества находится в собственности общества. В состав собственности хозяйственного общества входит:
имущество, переданное учредителями (участниками) хозяйственного общества в его уставный фонд в виде вкладов;
имущество, приобретенное хозяйственным обществом в процессе осуществления им предпринимательской деятельности;
поступления, полученные в результате использования имущества (плоды, продукция, доходы), если иное не предусмотрено законодательством или договором об использовании этого имущества;
имущество унитарных предприятий, учрежденных хозяйственным обществом;
имущество, приобретенное хозяйственным обществом по другим основаниям, допускаемым законодательством (ст. 31 Закона «О хозяйственных обществах»).
Принудительное изъятие у хозяйственного общества имущества не допускается, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами, а также согласно постановлению суда.
Хозяйственному обществу может быть передано в порядке, установленном законодательством, имущество во владение и пользование.
Хозяйственное общество в случаях и порядке, установленных Законом «О хозяйственных обществах» и законодательством о ценных бумагах, вправе осуществлять выпуск эмиссионных ценных бумаг, а также выпускать неэмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах.
7.4.5. Органы хозяйственного общества и управление хозяйственным
обществом
Состав органов хозяйственного общества определен ст. 33 Закона «О хозяйственных обществах». Порядок их образования, избрания их членов определяется названным Законом, иными законодательными актами и учредительными документами хозяйственного общества.
Органами хозяйственного общества являются органы управления хозяйственного общества и его контрольные органы, указанные в ст. 33 Закона «О хозяйственных обществах».
7.4.6. Высшим органом управления хозяйственного общества является общее собрание участников хозяйственного общества. В нем образуются также:
совет директоров (наблюдательный совет) – в соответствии с Законом «О хозяйственных обществах» и учредительными документами;
исполнительный орган – коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор) – в соответствии с Законом «О хозяйственных обществах» и учредительными документами.
Контрольным органом хозяйственного общества является ревизионная комиссия или ревизор хозяйственного общества. Общим собранием участников хозяйственного общества могут быть образованы и иные контрольные органы, если это предусмотрено учредительными документами в соответствии с Законом «О хозяйственных обществах».
Все органы хозяйственного общества подотчетны общему собранию участников хозяйственного общества. Члены органов хозяйственного общества в соответствии с их компетенцией несут ответственность перед хозяйственным обществом за убытки, причиненные этому обществу их виновными действиями (бездействием), в порядке, установленном учредительными документами хозяйственного общества и законодательством. Не несут такой ответственности члены органов хозяйственного общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение этому обществу убытков, или не принимавшие участия в таком голосовании, а также в иных случаях, установленных законодательными актами.
Компетенция общего собрания участников хозяйственного общества установлена ст. 35 Закон «О хозяйственных обществах». К исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества отнесено принятие решений по важнейшим вопросам деятельности хозяйственного обществ, перечисленным в ст. 34 названного Закона. При этом к исключительной компетенции общего собрания учредительными документами хозяйственного общества может быть отнесено также решение иных вопросов.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества, не могут быть переданы на решение других органов управления хозяйственного общества.
В хозяйственных обществах в соответствии с Законом «О хозяйственных обществах» и учредительными документами хозяйственного общества созываются и проводятся очередные и внеочередные общие собрания участников хозяйственного общества. Очередные общие собрания проводятся не реже одного раза в год в срок, установленный учредительными документами.
Хозяйственное общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание участников хозяйственного общества в срок, установленный учредительными документами, но не позднее трех месяцев после окончания отчетного года. На нем утверждаются годовые отчеты, бухгалтерские балансы, счета прибыли и убытков и распределение прибыли и убытков хозяйственного общества. Эти документы утверждаются при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии (ревизора), а в установленных Законом «О хозяйственных обществах» случаях – заключения аудиторской организации (аудитора – индивидуального предпринимателя). На годовом общем собрании участников хозяйственного общества также должны быть рассмотрены вопросы избрания членов совета директоров (наблюдательного совета), если его образование предусмотрено Законом «О хозяйственных обществах» и учредительными документами хозяйственного общества, и ревизионной комиссии (ревизора).
Вопросы о созыве общего собрания, круге лиц, имеющих право на участие в общем собрании, круге лиц, имеющих права на участие в общем собрании, подготовки и проведения общего собрания, информации о его проведении, формирования повестки дня общего собрания решаются по правилам статей 36-41 Закона «О хозяйственных обществах».
Общее собрание участников хозяйственного общества может проводиться в очной, заочной или смешанной формах.
Общее собрание участников хозяйственного общества признается правомочным (имеет кворум), если его участники обладают в совокупности более чем пятьюдесятью процентами голосов от общего количества голосов, принадлежащих участникам хозяйственного общества, если учредительными документами хозяйственного общества не предусмотрено для кворума большее число голосов. При отсутствии кворума годовое общее собрание участников хозяйственного общества должно быть проведено, а внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества может быть проведено повторно с той же повесткой дня. Повторное общее собрание участников хозяйственного общества имеет кворум, если его участники обладают в совокупности более чем тридцатью процентами голосов от общего количества голосов, если учредительными документами хозяйственного общества не предусмотрено для кворума большее число голосов.
Общее собрание участников хозяйственного общества не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня этого собрания, а также изменять его повестку дня. Это может быть допущено только принятием единогласного решения общего собрания, в работе которого принимают участие все лица, имеющие право на участие в этом общем собрании, если иное не предусмотрено учредительными документами.
Порядок проведения общего собрания участников хозяйственного общества, принятие его решений, заочного голосования составления протокола общего собрания установлен статьями 44-47 Закона «О хозяйственных обществах».
Если решения общего собрания участников хозяйственного общества приняты с нарушением законодательства или учредительных документов хозяйственного общества и (или) нарушением права и законные интересы участника этого общества, не принимавшего участия в голосовании либо голосовавшего против их принятия, они могут быть обжалованы в суд участником акционерного общества в течение шести месяцев, а участником общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью – в течение двух месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о принятии таких решений.
Внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества проводится по решению уполномоченного органа хозяйственного общества. Основанием принятия такого решения является:
собственной инициативы;
требования иного органа управления хозяйственного общества;
требования ревизионной комиссии (ревизора) хозяйственного общества;
требования аудиторской организации (аудитора – индивидуального предпринимателя);
требования участников (участника) хозяйственного общества, обладающих в совокупности не менее чем десятью процентами голосов от общего количества голосов участников хозяйственного общества.
Уполномоченный орган хозяйственного общества в течение срока, предусмотренного учредительными документами, но не более пятнадцати дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества, обязан рассмотреть данное требование и принять решение о созыве и проведении этого собрания либо мотивированное решение об отказе в его созыве и проведении. Решение об отказе в созыве и проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества принимается в случаях, предусмотренных статьей 48 Закона «О хозяйственных обществах».
Созыв внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества и его проведение осуществляется в соответствии с правилами ст. 48 Закона «О хозяйственных обществах».
7.4.7. В случаях, предусмотренных Законом «О хозяйственных обществах» и (или) уставом хозяйственного общества образуется совет директоров (наблюдательный совет) хозяйственного общества, который осуществляет общее руководство деятельностью хозяйственного общества. Конкретные полномочия этого органа могут определяться в пределах его компетенции решениями общего собрания участников хозяйственного общества. К его компетенции не могут быть отнесены вопросы, составляющие исключительную компетенцию общего собрания участников хозяйственного общества. Вопросы исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) также не могут быть переданы им на решение исполнительных органов хозяйственного общества (ст. 50 Закона «О хозяйственных обществах»).
Члены совета директоров (наблюдательного совета) для организации своей деятельности избирают председателя.
Формирование совета директоров (наблюдательного совета), его компетенция и деятельность осуществляются в соответствии со статьями 50-52 Закона «О хозяйственных обществах», иным законодательством, учредительными документами хозяйственного общества, иным законодательством, учредительными документами хозяйственного общества.
7.4.8. Текущее руководство деятельностью хозяйственного общества осуществляет его исполнительный орган. К компетенции исполнительного органа хозяйственного общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления этого общества. Исполнительный орган хозяйственного общества может быть единоличным или коллегиальным.
Как лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, так и члены коллегиального исполнительного органа данного общества, включая лицо, возглавляющее коллегиальный исполнительный орган, избираются общим собранием участников хозяйственного общества либо советом директоров (наблюдательным советом) при этом они могут быть избранными и не из числа участников.
Если в хозяйственном обществе избирается и единоличный и коллегиальный исполнительный органы управления, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа данного общества, осуществляет также функции лица, возглавляющего коллегиальный исполнительный орган.
Полномочия исполнительного органа по решению общего собрания участников хозяйственного общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю. Единоличный исполнительный орган хозяйственного общества в пределах своей компетенции без доверенности действует от имени этого общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки от его имени. Он издает приказы и дает указания. Коллегиальный исполнительный орган принимает решения на его заседаниях, они оформляются протоколами, подписываемыми возглавляющим его лицом.
Кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества определяется его учредительными документами и должен составлять не менее половины от общего количества его членов.
Решения исполнительного органа обязательны для всех работников этого общества.
7.4.9. Хозяйственное общество определяет круг его аффилированных лиц и в порядке, установленном им, письменно уведомляет об этом и ведет учет таких лиц (ч. 3 ст. 56 Закона «О хозяйственных обществах»).
Аффилированными лицами хозяйственного общества признаются физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения или оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми хозяйственное общество оказывает такое влияние (ч. 1 ст. 56 Закона «О хозяйственных обществах»). Часть 2 ст. 56 названного закона содержит перечень аффилированных лиц.
Закон «О хозяйственных обществах» определяет, в каких случаях следует считать, что аффилированые лица заинтересованы в совершении хозяйственным обществом сделки, органы общества и их компетенцию на заключение сделки, в которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц (ст. 57 Закона «О хозяйственных обществах»).
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица хозяйственного общества и которая совершена с нарушением требований названной статьи, может быть признана судом недействительной.
Закон «О хозяйственных обществах» установил критерий отнесения сделок общества к крупным сделкам (от 25% и более балансовой стоимости активов данного общества) и предусмотрел органы хозяйственного общества, которые принимают решение о совершении крупной сделки при наличии соответствующего кворума участников данного органа. При этом, если решение о совершении крупной сделки отнесено учредительными документами к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, такое решение принимается всеми членами этого совета единогласно, а при отсутствии такого согласия, решение принимается общим собранием участников этого общества. Кворум на общем собрании должен быть не менее двух третей или трех четвертей голосов от общего количества голосов участников хозяйственного общества, принявших участие в голосовании в зависимости от отношения стоимости сделки к балансовой стоимости активов хозяйственного общества. Крупная сделка, совершенная с нарушением требований настоящей статьи, может быть признана судом недействительной. (ст. 58 Закона «О хозяйственных обществах»).
Для осуществления внутреннего контроля финансовой и хозяйственной деятельности общее собрание участников хозяйственного общества избирает ревизора или ревизионную комиссию в случае, если избрание такой комиссии предусмотрено Законом «О хозяйственных обществах» и (или) учредительными документами хозяйственного общества. Деятельность ревизора (ревизионной комиссии регулируется ст.ст. 58 и 60 Закона «О хозяйственных обществах».
С целью проведения проверки бухгалтерского учета, бухгалтерской (финансовой) отчетности и других документов, а при необходимости – и (или) проверки деятельности хозяйственного общества, его филиалов и представительств, которая должна отражаться в бухгалтерской (финансовой) отчетности, хозяйственное общество вправе, а в случаях и порядке, установленных Законом «О хозяйственных обществах» и иным законодательством, обязано привлечь аудиторскую организацию (аудитора – индивидуального предпринимателя), не связанную имущественными интересами с хозяйственным обществом или его участниками (внешний аудит). Проведение внешнего аудита осуществляется по правилам ст. 61 Закона «О хозяйственных обществах».
7.5. Общество с ограниченной ответственностью
«Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь одного участника» (ч. 1 ст. 91 Закона «О хозяйственных обществах»). Наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать слова «общество с ограниченной ответственностью». Сокращенное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать аббревиатуру «ООО».
Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в уставный фонд этого общества.
1. «Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников» (ч.2 п.1 ст.86 ГК).
Из этого определения общества с ограниченной ответственностью вытекает:
во-первых, участниками общества могут быть два или более лица;
во-вторых, они не отвечают по обязательствам общества своим имуществом, но несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных вкладов.
Те же участники общества, которые не внесли вклада полностью, отвечают по обязательствам общества, причем солидарно, в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.
В связи с этим следует отметить, что п.1 ст.87 Гражданского кодекса Российской Федерации допускает учреждение общества с ограниченной ответственностью одним лицом.
Гражданский кодекс Республики Беларусь допускает учреждение коммерческого юридического лица одним физическим лицом только в организационно-правовой форме унитарного предприятия (п.1 ст.113) и устанавливает, что общество с ограниченной ответственностью не может иметь одного участника (ч.2 ст.87). Закон «О хозяйственных обществах» предусматривает, что число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать пятидесяти членов. Общество с ограниченной ответственностью подлежит реорганизации в течение одного года по правилам ст. 111 названного закона, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного предела.
Гражданский кодекс Республики Беларусь и другие законодательные акты содержат правила, которые предусматривают случаи, когда участники общества с ограниченной ответственностью несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. В частности, ч.2 п.3 ст.52 ГК предусматривает, что если экономическая несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Такую ответственность, например, несет основное общество по долгам дочернего по правилам п.2 ст.105 ГК.
Если стоимость имущества должника – юридического лица, в отношении которого в соответствии с законодательством принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, собственник имущества юридического лица – унитарного предприятия, учредитель (участник) юридического лица, его руководитель или иной уполномоченный орган либо ликвидационная комиссия обязаны подать в хозяйственный суд заявление о банкротстве юридического лица в течение одного месяца со дня выявления этого обстоятельства.
При невыполнении этих требований собственник имущества юридического лица – унитарного предприятия, учредители (участники) юридического лица, его руководитель и председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) солидарно несут субсидиарную ответственность по платежным обязательствам юридического лица, а также обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, другим расходам, предусмотренным частью первой статьи 144 Закона Республики Беларусь от 18 июля 2000 г. «Об экономической несостоятельности (банкротстве)»253, в размере неудовлетворенных требований кредиторов (статьи 247, 249 Закона «Об экономической несостоятельности (банкротстве)».
2. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью состоят из учредительного договора, подписанного его учредителями, и утвержденного ими устава. Они помимо сведений, предусмотренных п.2 ст.48 ГК и п.29 Положения от 16 марта 1999 г. для учредительных документов любого юридического лица, должны содержать условия:
размер уставного фонда;
перечень участников общества с ограниченной ответственностью и сведения о размере долей в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью каждого из его участников;
размер, состав, сроки и порядок внесения участниками общества с ограниченной ответственностью вкладов в уставный фонд этого общества;
ответственность участников общества с ограниченной ответственностью за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный фонд этого общества;
состав и компетенцию органов управления этого общества;
порядок принятия органами управления общества решений, включая перечень вопросов, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
указание на орган общества с ограниченной ответственностью, к компетенции которого отнесены вопросы создания и ликвидации представительств и филиалов этого общества;
порядок выхода участника общества с ограниченной ответственностью из этого общества, а также его исключения;
порядок перехода доли (части доли) в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью к другому лицу;
иные сведения, если необходимость их включения в учредительные документы предусмотрена Законом «О хозяйственных обществах».
Сведения, содержащиеся в учредительных документах, должны совпадать. В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества с ограниченной ответственностью преимущественную силу для третьих лиц и участников этого общества с ограниченной ответственностью имеют положения устава общества с ограниченной ответственностью, содержащиеся в учредительном договоре, имеют приоритет перед сведениями устава, когда речь идет о взаимоотношениях учредителей (участников) общества. Напротив, сведения устава имеют приоритет перед сведениями учредительного договора, когда это касается отношений общества с ограниченной ответственностью с третьими лицами.
3. Минимальный уставный фонд обществ с ограниченной ответственностью установлен в сумме, эквивалентной 1600 евро. Общество с ограниченной ответственностью, указавшие в своих учредительных документах одни из видов производственной деятельности, вправе сформировать уставный фонд в размере не менее 50% от минимального размера уставного фонда (п. 6 Положения от 16 марта 1999 г.). Государственная регистрация общества с ограниченной ответственностью не допускается, если на момент ее осуществления уставный фонд внесен менее чем наполовину (п. 40.2 Положения от 16 марта 1999 г.). Оставшаяся часть уставного фонда общества подлежит формированию его участниками в течение первого года его деятельности. В случае нарушения этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного фонда и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации (п.3 ст. 89 ГК). В случае, когда в форме общества с ограниченной ответственностью создаются банки, небанковские кредитно-финансовые организации, страховые организации, их уставные фонды должны быть сформированы полностью до государственной регистрации (п.40.2 Положения от 16 марта 1999 г.).
Нарушение сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда влечет для субъекта хозяйствования весьма серьезные последствия. Оно является основанием для ликвидации (прекращения деятельности) субъекта хозяйствования по решению регистрирующего органа (п.41.3 Положения от 16 марта 1999 г.).
Уставный фонд общества с ограниченной ответственностью состоит из долей в уставном фонде его участников.
Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью могут быть установлены виды имущества, которые не могут быть вкладом в уставный фонд этого общества. Размер доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью участника этого общества определяется в процентах или в виде дроби и соответствует соотношению между стоимостью его вклада в уставный фонд и уставным фондом этого общества, если иное не предусмотрено учредительными документами общества. Действительная стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью соответствует части стоимости чистых активов этого общества, пропорциональной размеру его доли.
Чтобы не допустить диктата отдельных участников общества с ограниченной ответственностью при решении вопросов на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью, учредительными документами общества с ограниченной ответственностью могут быть ограничены максимальный размер доли участника либо возможность изменения соотношения долей участников этого общества. Указанные ограничения могут быть установлены при учреждении общества с ограниченной ответственностью или впоследствии по единогласно принятому решению общего собрания этого общества, которое может быть изменено или отменено в таком же порядке (ч.3 ст. 94 Закона «О хозяйственных обществах»).
Наличие у участников общества с ограниченной ответственностью долей в уставном фонде общества не может служить основанием для утверждения, что уставный фонд находится в общей долевой собственности участников общества и что участники общества обладают какими-либо вещными правами на имущество общества.
Право участника общества на долю в уставном фонде дает ему право:
участвовать в управлении обществом (присутствовать на общем собрании участников общества, предлагать свои решения по обсуждаемым вопросам, голосовать и т.п.);
получать информацию о деятельности общества и знакомиться с данными бухгалтерского учета и отчетности, а также другой документацией, в порядке, определенном уставом;
получать часть прибыли от деятельности общества и часть имущества при ликвидации общества пропорционально его доле в уставном фонде.
Праву участника общества на долю в уставном фонде общества соответствует обязательство общества, как стороны в обязательственном правоотношении.
Уставный фонд определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Не допускается освобождение участника хозяйственного общества от обязанности внесения вклада в уставный фонд (оплаты акций), в том числе путем зачета требований к хозяйственному обществу, за исключением случаев, установленных законодательными актами.
Уставный фонд общества с ограниченной ответственностью может быть, а в случаях, установленных Законом «О хозяйственных обществах» и иными законодательными актами, должен быть уменьшен в порядке, установленном ч. 6 ст. 28 названного закона. Уменьшение уставного фонда общества с ограниченной ответственностью может осуществляться путем пропорционального изменения стоимости вкладов всех участников в уставном фонде этого общества, если иное не установлено его учредительными документами или решением общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, принятым единогласно. Если такое решение будет принято, размеры долей всех участников этого общества остаются без изменения. Однако, общество с ограниченной ответственностью не вправе принимать решение об уменьшении своего уставного фонда, если в результате такого уменьшения уставный фонд общества станет меньше минимального размера уставного фонда, предусмотренного законодательством (ч.5 ст. 106 Закона о хозяйственных обществах).
Увеличение уставного фонда общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме (п.6 ст.89 ГК).
4. Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (ее части) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам данного общества или самому обществу. Отчуждение участником общества с ограниченной ответственностью своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом данного общества. При этом доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.
Порядок действий участника общества с ограниченной ответственностью, намеренного продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества, определяется уставом и должен содержать форму, способ извещения остальных участников этого общества и самого общества о намерении продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества и требования к информации, включаемой в это извещение (цена и иные условия продажи).
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника, уступающего ее, пропорционально размерам своих долей в уставном фонде общества, если уставом общества или решением общего собрания его участников, принятом единогласно, не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом покупки отчуждаемой доли (части доли), по истечении месяца со дня извещения их либо иного срока, предусмотренного уставом общества или иным соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу (п.2 ст.92 ГК).
Гражданский кодекс Республики Беларусь и Закон «О хозяйственных обществах» предусматривают возможность участника общества потребовать от последнего выкупить его долю (ее часть). Если отчуждение доли (части доли) в изложенном порядке третьим лицам окажется невозможным, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику общества ее действительную стоимость либо с согласия участника выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости (п.3 ст.92 ГК).
Случаи перехода доли (части доли) участника в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью к самому обществу не ограничиваются только переходом к нему доли выбывшего участника общества, если участники общества не воспользовались своим преимущественным правом приобретения доли (части доли). Законом «О хозяйственных обществах» предусмотрены и другие случаи (ст. 99).
Чтобы уставный фонд не утратил своего назначения гарантировать интересы кредиторов, п.5 ст.92 ГК предусматривает, что в случае приобретения доли участника (части доли) самим обществом с ограниченной ответственностью оно обязано либо распределить выкупленную им за счет собственных средств долю (часть доли) участника между другими участниками пропорционально размерам их долей, либо уменьшить свой уставный фонд.
5. Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества, независимо от согласия других его участников. Выход производится по его заявлению на основании решения общего собрания участников. Вышедшему из общества участнику выплачивается стоимость части имущества общества этого общества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительными документами общества с ограниченной ответственностью, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю. По соглашению выходящего (исключаемого) участника с оставшимися участниками общества с ограниченной ответственностью выплата ему стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре. Действительная стоимость доли определяется по балансу, составленному на момент его участия, а причитающаяся ему часть прибыли – на момент расчета. При этом производится уменьшение величины уставного фонда, если после выплаты доли она окажется ниже установленной по уставу и выплаченная участнику доля не возмещается остальными участниками.
Выплата доли производится после утверждения отчета за год, в котором участник вышел из общества, в течение 12 месяцев со дня выхода, если иное не предусмотрено в учредительных документах.
При выходе участника общества с ограниченной ответственностью, внесшего в уставный фонд право пользования имуществом в течение определенного срока, это имущество остается в пользовании общества в течение срока, на который оно было передано, если иное не предусмотрено учредительными документами или решением общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, принятым единогласно без учета голосов, принадлежащих выходящему участнику.
6. Участник общества с ограниченной ответственностью может быть исключен из общества с ограниченной ответственностью только в судебном порядке по требованию иных участников общества с ограниченной ответственностью, доли которых в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного фонда этого общества, в случае, если такой участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) препятствует деятельности общества. Моментом исключения участника из общества с ограниченной ответственностью является дата вступления в законную силу решения суда о его исключении. . Исключенному участнику выплачивается его доля в имуществе общества по таким же правилам, как и в случае выхода участника из общества (ст. 103 Закона о хозяйственных обществах).
7. Доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан-участников и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками этого общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия всех остальных участников общества. Согласие считается полученным, если в течение срока, установленного учредительными документами общества с ограниченной ответственностью, получено письменное согласие всех остальных участников или не получено письменного отказа ни от одного из остальных участников.
В случае отказа в согласии на переход доли общество обязано выплатить наследникам (правопреемникам) умершего ее действительную стоимость или с их согласия выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости (ст. 102 Закона «О хозяйственных обществах»).
Действительная стоимость доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью определяется по балансу, составленному на момент открытия наследства или на момент правопреемства юридического лица.
Выплата стоимости имущества или выдача имущества в натуре выходящему (исключаемому) участнику общества с ограниченной ответственностью, его наследникам (правопреемникам) в случае отказа в согласии на переход к ним доли производятся по окончании финансового года и после утверждения отчета за год, в котором он вышел (был исключен) из этого общества, умер, стал правопреемником, в срок до двенадцати месяцев со дня подачи заявления о выходе (принятия решения об исключении) со дня отказа наследникам (правопреемникам) в согласии на переходи к ним доли.
На долю (часть доли) в уставном фонде участника общества с ограниченной ответственностью допускается взыскание по его долгам. Если это произойдет, общество с ограниченной ответственностью либо остальные участники этого общества по решению общего собрания участников общества, принятому единогласно без учета голосов участника, на долю (часть доли) которого обращается взыскание, вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли (части доли) участника общества. По соглашению кредиторов с обществом с ограниченной ответственностью или его участниками выплата действительной стоимости доли (части доли) участника в уставном фонде общества, на которую обращается взыскание, может быть заменена выдачей имущества в натуре.
8. Управление обществом осуществляют его органы.
Высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников общества. Его компетенция и порядок принятия решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с законодательством об обществах и уставом общества.
Статья 90 ГК к исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относит:
изменение устава общества;
изменение размера его уставного фонда;
образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их правомочий;
утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибыли и убытков;
решение о реорганизации или ликвидации общества;
избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.
Законом «О хозяйственных обществах» к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов, перечисленных в статьям 34 и 107 этого закона..
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение других органов управления этим обществом.
Собрание участников общества признается правомочным, если на нем присутствуют участники (их представители), обладающие в совокупности более чем 50% голосов, если учредительными документами общества не предусмотрено для кворума большее число голосов (ст. 43 Закона «О хозяйственных обществах»).
Порядок работы общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью определен ст. 42-47 названного закона. Участники обладают количеством голосов, пропорциональным размеру их долей в уставном фонде, если иное не установлено учредительными документами общества.
Исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен общему собранию его участников. Единоличный орган может быть избран также и не из числа его участников (п.1 ст.90 ГК).
Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности общества с ограниченной ответственностью оно вправе ежегодно привлекать независимого аудитора (внешний аудит). Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть также проведена по требованию любого его участника (п.4 ст.90 ГК).
9. Законодательством могут быть установлены случаи, когда осуществляется публичная отчетность общества с ограниченной ответственностью, т.е. опубликование обществом сведений о результатах ведения его дел (п.5 ст.90 ГК).
7.6. Общество с дополнительной ответственностью
«Обществом с дополнительной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества. но не менее размера, установленного законодательными актами, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества с дополнительной ответственностью. Учредительными документами общества с дополнительной ответственностью может быть предусмотрен иной порядок распределения дополнительной ответственности между его участниками. При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников общества с дополнительной ответственностью либо недостаточности имущества одного или нескольких участников общества для обеспечения причитающейся с них доли дополнительной ответственности его (их) ответственность по обязательствам этого общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если учредительными документами не предусмотрен иной порядок распределения ответственности между его участниками (ст. 112 Закона «О хозяйственных обществах»).
1. Выделение общества с дополнительной ответственностью в отдельную организационно-правовую форму коммерческих юридических лиц объясняется особенностями ответственности участников названного общества по его долгам. Такая ответственность наступает только при недостаточности имущества самого общества для погашения его долгов (т.е. является субсидиарной). Кредиторы общества вправе предъявить свои требования в полном объеме или любой части как ко всем участникам общества, так и к любому из них (т.е. ответственность участников по долгам общества является солидарной). Пределы дополнительной ответственности участников общества по его обязательствам ст.94 ГК не установила. Они должны быть предусмотрены учредительными документами общества с дополнительной ответственностью. Статья 94 ГК не требует также, чтобы доли участников общества в уставном фонде были равными, а их дополнительная ответственность по обязательствам общества одинаково соотносилась с размерами их вкладов. При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников общества либо недостаточности имущества одного или нескольких участников общества для обеспечения причитающейся с них доли дополнительной ответственности его (их) ответственность по обязательствам этого общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если учредительными документами не предусмотрен иной порядок распределения указанной ответственности
2. Общество с дополнительной ответственностью вправе после уведомления кредиторов уменьшить, но не менее размера, установленного законодательными актами, или увеличить размер дополнительной ответственности своих участников. В случае уменьшения такой ответственности кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (ст.95 ГК).
3. Минимальный размер уставного фонда общества с дополнительной ответственностью установлен в сумме, эквивалентной 400 евро. Этот минимальный размер уставного фонда уменьшается на 50 %, если общество с дополнительной ответственностью в своих учредительных документах укажет один из видов производственной деятельности (п.6 Положения от 16 марта 1999 г.).
4. Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью». Сокращенное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать аббревиатуру «ОДО».
5. С учетом изложенных особенностей к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила об обществе с ограниченной ответственностью, если иное не предусмотрено законодательством.
7.7. Акционерное общество
Акционерное общество – это коммерческая организация, «уставный фонд которой разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций» (ч.1 п.1 ст.96 ГК).
1. Однако акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
Наименование акционерного общества должно содержать слова «открытое акционерное общество» или «закрытое акционерное общество». Сокращенное наименование акционерного общества должно содержать аббревиатуру «ОАО» или «ЗАО».
Правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются Законом «О хозяйственных обществах» и другими актами законодательства.
2. По способам эмиссии и переуступки акций на вторичном рынке ценных бумаг акционерные общества делятся на два вида: открытые и закрытые.
Открытым акционерным обществом признается общество, участник которого вправе отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законодательством о ценных бумагах, и обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет в объеме, определяемом законодательством (п.1 ст. 97 ГК).
Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено.
Закрытым акционерным обществом признается общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции общества только с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (п.2 ст. 97 ГК).
Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно подлежит реорганизации в течение одного года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до пятидесяти (п.3 ст. 97 ГК и ч.5 ст. 66 Закона «О хозяйственных обществах»).
Акционеры закрытого акционерного общества пользуются преимущественным правом покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Если никто из них не воспользуется преимущественным правом в течение 5 дней со дня извещения или иного срока, предусмотренного уставом общества, закрытое акционерное общество вправе само приобрести эти акции по цене, согласованной с их собственником. В случае отказа общества от приобретения акций или при недостижении согласия об их цене акционер может произвести отчуждение акций любому третьему лицу (п.5 ст.97 ГК).
В случаях, предусмотренных законодательством, закрытое акционерное общество может быть обязано публиковать для всеобщего сведения те же документы, которые обязано публиковать открытое акционерное общество.
Акции закрытого акционерного общества переходят к наследникам гражданина (акционера) или правопреемникам юридического лица (акционера). Но уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия общества. Согласие закрытого акционерного общества считается полученным, если в течение срока, установленного его уставом, получено письменное согласие всех акционеров общества либо не получено письменного отказа ни от одного из них. Если такое правило содержится в уставе общества, акции умершего акционера или ликвидированного юридического лица должны быть приобретены другими акционерами или самим обществом по изложенным выше правилам отчуждения акционером закрытого акционерного общества своих акций. Но наследники умершего акционера или правопреемники ликвидированного юридического лица вправе не отчуждать акции, а оставить их за собой (п.7 ст.97 ГК).
По законодательству Республики Беларусь акционерное общество не может быть создано одним лицом или состоять из одного лица. В случае приобретения одним акционером всех акций общества акционерное общество ликвидируется либо преобразуется в унитарное предприятие в соответствии с законодательством (п.6 ст.98 ГК).
3. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями (п.3 ст.98 ГК). Этим подчеркивается формальный характер участия акционера в обществе, то есть только своим капиталом. Кроме сведений, содержащихся в уставе любого хозяйственного общества (ст. 14 Закона «О хозяйственных обществах»), в уставе акционерного общества должны содержаться сведения:
об общем количестве акций, их номинальной стоимости, о категориях акций, выпускаемых акционерным обществом, количестве акций каждой категории;
о фиксированном размере дивиденда по привилегированным акциям (в стоимостном или процентном выражении по отношению к номинальной стоимости акций) либо о порядке его определения (в случае выпуска привилегированных акций);
о фиксированной стоимости имущества (в стоимостном или процентном выражении по отношению к номинальной стоимости акций), подлежащего передаче владельцу привилегированной акции в случае ликвидации акционерного общества, либо о порядке ее определения (в случае выпуска привилегированных акций);
об очередности выплаты дивидендов по каждому типу привилегированных акций, а также распределения имущества между акционерами – владельцами этих акций в случае ликвидации акционерного общества (в случае выпуска привилегированных акций нескольких типов);
иные сведения, если необходимость их включения в устав предусмотрена Законом о хозяйственных обществах.
Устав закрытого акционерного общества должен также содержать сведения о круге лиц либо о порядке определения круга лиц, среди которых возможно размещение и обращение акций, выпускаемых закрытым акционерным обществом.
К уставу закрытого акционерного общества прилагается список его участников.
Кроме устава учредители акционерного общества заключают между собой договор, который определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного фонда общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения и иные условия, предусмотренные законодательством об акционерных обществах.
4. Акционерное общество создается путем учреждения нового или реорганизации уже существующего юридического лица. Особый порядок установлен для учреждения открытого акционерного общества законодательством о приватизации государственных предприятий (республиканской и коммунальной собственности).
5. Уставный фонд акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций. Он определяет минимальный размер имущества, обеспечивающий интересы кредиторов общества. Его размер не может быть менее размера, предусмотренного законодательством (п.1 ст.99 ГК).
6. Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования от 16 марта 1999 г. установлен минимальный размер уставного фонда открытого акционерного общества в сумме, эквивалентной 12 500 евро, а закрытого акционерного общества – в сумме, эквивалентной 3000 евро. Этот минимальный размер уставного фонда может быть уменьшен на 50 % для акционерных обществ, в уставных документах которых указан один из видов производственной деятельности (п.6 названного Положения). Пункт 3 ст.99 ГК предусматривает, что при учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены между его учредителями и открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного фонда.
Решая вопрос об уставном фонде общества, ГК предусматривает ряд мер по охране интересов кредиторов акционерного общества. Установлено, что если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов акционерного общества окажется меньше уставного фонда, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение определенного законодательством минимального размера уставного фонда. Если стоимость указанных активов общества окажется меньше установленного законодательством минимального размера уставного фонда, общество подлежит ликвидации (п.4 ст. 99 ГК).
По решению общего собрания акционеров акционерного общество вправе как увеличить, так и уменьшить уставный фонд соответственно путем увеличения или уменьшения номинальной стоимости акций либо путем выпуска дополнительных акций или путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества. Но увеличение уставного фонда общества для покрытия понесенных обществом убытков не допускается, а уменьшение уставного фонда общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законодательством об акционерных обществах. При этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков.
Акционерное общество вправе размещать акции.
Акция – бессрочная эмиссионная ценная бумага, свидетельствующая о вкладе в уставный фонд акционерного общества и удостоверяющей в соответствии с Законом «О хозяйственных обществах» и уставом акционерного общества права ее владельца на участие в управлении этим обществом, получение части его прибыли в виде дивидендов и части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами, или его стоимости в случае ликвидации акционерного общества (ч.1 ст. 70 Закона «О хозяйственных обществах»). Все выпускаемые акционерным обществом акции должны быть одинаковой номинальной стоимости. Они не должны быть ордерными ценными бумагами или ценными бумагами на предъявителя.
Закон «О хозяйственных обществах» предоставляет акционерному обществу право выпускать акции двух категорий: простые (обыкновенные) и привилегированные. Простая акция удостоверяет одинаковый с другими акционерами объем прав. Уставом акционерного общества может быть предусмотрен выпуск привилегированных акций одного или нескольких типов. Каждая привилегированная акция одного типа удостоверяет одинаковый объем прав акционера – ее владельца, определенный уставом акционерного общества.
Закон «О хозяйственных обществах» различает типы привилегированных акций в зависимости от объема удостоверяемых акциями прав, в том числе фиксированным размером дивиденда, и (или) очередностью его выплаты, и (или) фиксированной стоимостью имущества, подлежащего передаче в случае ликвидации акционерного общества, и (или) очередностью его распределения.
Доля привилегированных акций всех типов в общем объеме уставного фонда акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов (ч.1 ст. 102 ГК, ч.10 ст. 70 Закона «О хозяйственных обществах»).
Акционерное общество не вправе принимать решения об объявлении и выплате дивидендов, а также до полной оплаты всего уставного фонда; если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного фонда и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов; в иных случаях, предусмотренных законодательными актами(п.3 ст.102 ГК).
Увеличение уставного фонда закрытого акционерного общества посредством выпуска новых акций допускается, если акции будут распространены между акционерами общества.
Размещение дополнительно выпускаемых акций открытого акционерного общества осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством о ценных бумагах. В уставе открытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право на приобретение дополнительно выпускаемых акций его акционерами.
Наряду с выпуском акций акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного фонда (п.2 ст.102 ГК). Это ограничение суммы выпускаемых облигаций введено с целью не допустить возможности образования уставного фонда на основе заемных средств.
7. Управление акционерным обществом осуществляют его органы, образуемые в соответствии с законодательством об обществах. Статья 103 ГК установила следующую систему органов управления акционерным обществом: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция), директор (генеральный директор).
Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его участников (акционеров). Оно может рассмотреть любой вопрос деятельности общества. Закон определяет лишь вопросы, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Пункт 1 ст.103 ГК содержит лишь основные из них, а именно:
– изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного фонда;
– избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
– утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков общества и распределение его прибыли и убытков;
– решение о реорганизации или ликвидации общества.
Законодательными актами к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть отнесено решение иных вопросов.
Статья 34 Закона «О хозяйственных обществах» к исключительной компетенции общего собрания акционеров относит ряд других вопросов, предусмотренных этим Законом. Пункт 1 ст.103 ГК и ст. 34 Закона «О хозяйственных обществах» содержат правило, согласно которому вопросы, отнесенные законодательством к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы им на решение других органов управления обществом.
Очередные собрания участников (акционеров) общества должны проводиться не реже одного раза в год, в сроки, предусмотренные уставом общества. В случае, когда этого требуют интересы общества, проводятся внеочередные собрания акционеров. Порядок созыва и проведения собраний определяется Законом «О хозяйственных обществах» и уставом, локальным нормативным актом хозяйственного общества, утвержденным общим собранием его участников.
Собрание признается правомочным, если на нем присутствуют участники (их представители), обладающие в совокупности более чем 50 % голосов, если учредительными документами общества не предусмотрено для кворума большее число голосов. В частности, изменение устава акционерного общества и решение о прекращении его деятельности или изменении уставного фонда принимается не менее чем тремя четвертями голосов лиц, участвующих в собрании акционеров.
Голосование на собрании акционеров проводится по принципу: одна акция – один голос. Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса, кроме случаев, предусмотренных ч.ч. 3 и 4 ст. 71 Закона «О хозяйственных обществах». Решение о выкупе акций, выпущенных обществом, вступает в силу с письменного согласия кредиторов общества.
В случаях, предусмотренных Законом «О хозяйственных обществах» и (или) уставом хозяйственного общества образуется совет директоров (наблюдательный совет) общества (ст. 51). Его состав, компетенция, проведение заседаний, принятие решений определяются по правилам ст.ст. 50-52 названного закона. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества. Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, не допускается.
Текущее руководство деятельностью общества осуществляет исполнительный орган акционерного общества. Этот орган может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор) или только единоличным (директор, генеральный директор). Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. Он вправе решать все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции других органов управления обществом Законом «О хозяйственных обществах» и учредительными документами общества.
Решением общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) (п.3 ст.103 ГК).
Контрольным органом акционерного общества является избираемая общим собранием акционеров ревизионная комиссия (ревизор в случае, если избрание такой комиссии предусмотрено настоящим Законом и (или) учредительными документами общества. Она осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества, правления (дирекции), директора и должностных лиц общества. В случаях, предусмотренных уставом, собранием акционеров наряду с ревизионной комиссией могут быть созданы иные органы контроля, подотчетные собранию участников и обладающие полномочиями, которыми их наделило общее собрание акционеров. Состав ревизионной комиссии, ее компетенция, обязанности, ее заключения, их содержание установлены статьями 59 и 60 Закона «О хозяйственных обществах».
Ревизионная комиссия составляет заключения по годовым отчетам и балансам. Без ее заключения собрание акционеров не вправе утверждать баланс.
Проверка финансово-хозяйственной деятельности проводится во всякое время по поручению собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета), правления, по инициативе ревизионной комиссии, а в предусмотренных уставом случаях – по требованию акционеров.
8. Акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибыли и убытков. Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности акционерное общество должно ежегодно привлекать аудиторскую организацию (аудитора-индивидуального предпринимателя), не связанную имущественными интересами с обществом и его участниками. Аудиторская проверка деятельности акционерного общества, в том числе и не обязанного публиковать для всеобщего сведения указанные выше документы, должна быть проведена в любое время по требованию акционеров, являющихся в совокупности владельцами десяти или более процентов акций этого общества (п.5 ст.103 ГК).
9. Акционерное общество может быть реорганизовано по решению общего собрания участников, а в случаях и порядке, установленных законодательными актами, –по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда. Реорганизация может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования по правилам, установленным статьями 15-23 Закона «О хозяйственных обществах».
10. Акционерное общество может быть ликвидировано в соответствии с его учредительными документами по решению общего собрания акционеров, а в случаях, установленных законодательными актами – по решению регистрирующего органа или суда в порядке, установленном статьями 24-27 Закона «О хозяйственных обществах».
7.8. Дочерние и зависимые общества
Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном фонде и (или) в соответствии с заключенным между ними договором, и (или) иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (ч.1 ст. 7 Закона «О хозяйственных обществах»).
1. Хозяйственные общества (основные и дочерние) не являются самостоятельными организационно-правовыми формами коммерческих юридических лиц. Они укладываются в систему хозяйственных товариществ и обществ уже рассмотренных выше и выделяются в этой системе только спецификой отношений, складывающейся в их деятельности. Суть этой специфики состоит в том, что формально самостоятельные коммерческие юридические лица нередко не могут самостоятельно принимать многие решения. Им может быть навязана воля основного общества. Подобные отношения могут складываться не только между основным и дочерним обществом, но и между основным и дочерним унитарным предприятием.
В качестве основного общества может выступать как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество, а в качестве дочернего – только хозяйственное общество.
В силу специфики отношений основное хозяйственное общество или товарищество несет солидарную с дочерним обществом ответственность по сделкам, которые были заключены дочерним обществом по обязательным для него указаниям основного общества (ч.2 п.2 ст.105 ГК; ч.3 ст. 7 Закона «О хозяйственных обществах»).
В случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее при недостаточности имущества дочернего общества несет субсидиарную ответственность по его долгам (ч.3 п.2 ст.105 ГК).
В силу той же специфики отношений основного общества или товарищества с дочерним обществом последнее не отвечает по долгам основного общества или товарищества.
Установление ст.105 ГК такой ответственности имеет своей целью не только защиту интересов кредиторов дочернего общества, но и интересов его участников (акционеров). Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, нанесенных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законодательством о хозяйственных обществах (п.3 ст.105 Гражданского кодекса; ч.2 п.2 ст.105 ГК; ч.4 ст. 7 Закона «О хозяйственных обществах»).
Взаимоотношения по типу основного общества или товарищества с дочерним обществом могут возникать по одному из следующих оснований:
1) в силу преобладающего участия основного общества или товарищества в уставе зависимого общества, что дает возможность основному обществу или товариществу определять принимаемые решения;
2) на основании договора между основным и дочерним обществом, по которому основное общество или товарищество имеет право давать дочернему обществу указания по управлению обществом путем указаний исполнительному органу дочернего общества;
3) по иному способу, дающему возможность основному обществу определять решения, принимаемые дочерним обществом.
Статья 105 ГК не дает четких разъяснений по вопросу о том, что следует понимать под преобладающим участием в уставном фонде дочернего общества, не раскрывает содержания договора, о котором в ней идет речь, и даже не содержит его наименования. Эти вопросы решаются в каждом конкретном случае.
2. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество имеет долю в уставном фонде (акции) этого общества в размере, соответствующем двадцати и более процентам голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников такого общества. Зависимое хозяйственное общество не вправе приобретать доли в уставном фонде (акции) хозяйственного общества, по отношению к которому оно признается зависимым (ст. 8 Закона «О хозяйственных обществах»).
7.9. Производственный кооператив
1. Понятие производственного кооператива содержится в п.1 ст.107 ГК.
«Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе».
В этом определении термины «производственный кооператив» и «артель» употреблены как синонимы. Создавая кооператив, его учредители сами определяют, какой из терминов они должны включить в фирменное наименование кооператива (п. 2 ст.107 ГК). Термин «производственный кооператив» не означает, что кооператив может заниматься только производственной деятельностью. Предметом деятельности производственного кооператива может быть любая хозяйственная деятельность, в том числе строительство, торговля, проведение научно-исследовательских и конструкторских работ, оказание различных услуг, если только такой вид деятельности не запрещен законодательством.
Правовое положение производственных кооперативов, права и обязанности их членов определяются в соответствии с законодательством о производственных кооперативах. Соответствующие акты законодательства предстоит еще издать. До их принятия действует Закон СССР от 26 мая 1988 г. «О кооперации в СССР»254, нормы которого не противоречат законодательству Республики Беларусь (см. Закон Республики Беларусь от 28 мая 1999 г. «О применении на территории Республики Беларусь законодательства СССР»255).
В отличие от хозяйственных обществ производственные кооперативы являются коммерческими организациями, образованными на основе объединения и труда, и капитала для ведения совместной производственной или иной хозяйственной деятельности. Члены производственных кооперативов обязаны участвовать в этой деятельности личным трудом, объединять имущественные паи и нести дополнительную ответственность по обязательствам этой организации. При этом размер паевых взносов членов кооператива не влияет на количество голосов при решении всех вопросов на общем собрании и на размер получаемого дохода при распределении прибыли производственного кооператива. Каждый член такого кооператива имеет только один голос при принятии решений общим собранием и несет субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в порядке и размере, установленных законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива.
Число членов производственного кооператива не должно быть менее трех. Причем, в отличие от полных товарищей, не требуется, чтобы член производственного кооператива был зарегистрирован как индивидуальный предприниматель.
Пункт 1 ст.107 ГК Российской Федерации предусматривает, что «законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц». Гражданский кодекс Республики Беларусь не предусматривает такой возможности.
2. Единственным учредительным документом производственного кооператива является устав, утверждаемый общим собранием его членов. Необходимость устава (а не учредительного договора, являющегося единственным учредительным документом полного или коммандитного товарищества) объясняется тем, что связи членов кооператива между собой осуществляются через кооператив, а не непосредственно.
Кроме сведений, которые в соответствии с п.2 ст.48 ГК и п.29 Положения от 16 марта 1999 г. должны содержаться в учредительных документах любого юридического лица, в уставе производственного кооператива должны содержаться следующие сведения:
о размере паевых взносов членов кооператива;
о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов;
о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию;
о порядке распределения прибыли и убытков кооператива;
о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива;
о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов (п.2 ст.108 ГК).
3. Положение о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования от 16 марта 1999 г. установило минимальный размер уставного фонда производственного кооператива, в том числе сельскохозяйственного производственного кооператива в сумме, эквивалентной 800 евро. Если производственный кооператив укажет в своем уставе один из видов производственной деятельности, минимальный размер уставного фонда для него установлен в два раза меньше (50% от 800 евро) (п.6 Положения). Оплата уставного фонда производственного кооператива на момент государственной регистрации менее чем на 10 % является основанием для отказа в государственной регистрации (п.40.2 Положения). Имущество производственного кооператива первоначально образуется за счет паевых взносов членов кооператива. Оно приумножается за счет доходов кооператива от производственной деятельности, кредитов, общегражданских способов приобретения имущества и других законных приобретений.
Каждый член кооператива обязан внести до регистрации кооператива не менее 10 %паевого взноса, а остальную часть – в течение года с момента регистрации. Но в уставе может быть предусмотрен менее продолжительный срок внесения остальной части паевого взноса. В случае нарушения указанного срока формирования минимального размера уставного фонда производственный кооператив может быть ликвидирован по решению регистрирующего органа.
Хотя имущество производственного кооператива делится на паи (п.1 ст.109 ГК), единственным собственником его имущества является сам кооператив. Члены кооператива имеют лишь обязательственные права к кооперативу по поводу их паев (п.2 ст.44 ГК). Эти права член кооператива может осуществить при наличии определенных условий, установленных уставом кооператива, например в случае выбытия из кооператива. Члены кооператива сами в уставе кооператива устанавливают способ определения паев (по трудовому участию, поровну и т. п.).
Статья 109 ГК не определяет, какие имущественные фонды кооператив должен обязательно иметь. Этот вопрос может решаться законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива. Статья 109 ГК предполагает лишь наличие паевого взноса. Представляется, что кооператив должен образовывать и страховой фонд. Пункт 1 ст.109 ГК предусматривает, что уставом кооператива может быть установлено наличие в кооперативе неделимых фондов, используемых на цели, определяемые уставом. Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Неделимые фонды не делятся на паи членов кооператива. При выбытии из кооператива выплаты из неделимых фондов не производятся. Только при ликвидации кооператива после удовлетворения требований кредиторов неделимый фонд может быть распределен между членами кооператива. Члены кооператива не имеют и обязательственных требований к кооперативу по поводу имущества неделимых фондов, поэтому взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива (п.5 ст.111 ГК).
Если иное не предусмотрено законодательством и уставом кооператива, член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива. Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается только с согласия кооператива, при этом другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).
При недостатке имущества члена кооператива для погашения его собственных долгов допускается обращение взыскания на его пай для покрытия долгов.
4. Член кооператива вправе выйти из кооператива. Если это случится, ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
Эти выплаты производятся по окончании финансового года и утверждения бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива (п.1 ст.111 ГК).
Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива. Исключенный из кооператива его член имеет право на получение стоимости пая и других выплат в таком же порядке, как и при добровольном выходе из кооператива (п.2 ст.111 ГК).
Стоимость пая члена кооператива переходит по наследству к его наследникам. Если иное не предусмотрено уставом кооператива, наследники умершего члена кооператива могут быть приняты в члены кооператива. В противном случае кооператив выплачивает им стоимость пая.
5. Система органов управления производственного кооператива определена ст.110 ГК. Она включает в себя:
высший орган управления кооперативом (им является общее собрание его членов), наблюдательный совет (ГК не содержит правил его образования);
исполнительные органы, которыми являются правление и (или) его председатель.
Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законодательством и уставом кооператива.
Общее собрание – высший орган управления кооперативом. Оно может решать любые вопросы деятельности кооператива. К исключительной компетенции общего собрания относятся:
изменение устава;
образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;
прием и исключение членов кооператива;
утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;
решение о реорганизации и ликвидации кооператива.
Законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть отнесено решение и иных вопросов. Эти вопросы не могут быть переданы общим собранием для решения другим органом управления кооперативом.
Модельный гражданский кодекс для государств – участников СНГ и ст.110 ГК Российской Федерации предусматривают, что в кооперативе с числом членов более 50 создается наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Гражданский кодекс Республики Беларусь не содержит такого правила, хотя ч.3 п.1 ст.110 и п.3 ст.110 этого кодекса дают основания сделать вывод, что производственные кооперативы в Республике Беларусь вправе создавать наблюдательные советы. Устав кооператива может предусматривать и вопросы, решение которых относится к исключительной компетенции наблюдательного совета.
Правление кооператива и его председатель или только председатель являются исполнительными органами производственного кооператива.
Правление кооператива избирается на общем собрании членов кооператива. Председатель кооператива может быть избран общим собранием или правлением кооператива в зависимости от того, как вопрос об избрании председателя решен в уставе кооператива. Устав кооператива должен определять полномочия исполнительных органов кооператива. Правление кооператива принимает решения по вопросам деятельности кооператива, которые не отнесены к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного совета. Председатель правления является и председателем кооператива. Он выполняет решения общего собрания, наблюдательного совета и правления кооператива, представляет без доверенности кооператив в отношениях с государственными органами и другими организациями, заключает от имени кооператива договоры, принимает на работу нечленов кооператива, совершает другие юридические действия.
Органы управления кооператива избираются только из числа членов кооператива. При этом член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления или председателем кооператива.
6. Кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации кооператива определяются законодательством (п.1 ст.112 ГК).
В случае реорганизации деятельность кооператива прекращается, но его права и обязанности в порядке правопреемства переходят к другим субъектам.
В добровольном порядке по единогласному решению его членов производственный кооператив может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество, а в случаях, когда в составе кооператива осталось менее трех членов, – в унитарное предприятие. По решению общего собрания реорганизация производственного кооператива может произойти путем слияния, разделения, присоединения или выделения кооперативов с соблюдением правил ст.53 ГК.
Законом Республики Беларусь от 9 июня 2003 г. «О реорганизации убыточных сельскохозяйственных организаций»256 установлен особый порядок реорганизации убыточных сельскохозяйственных организаций, в их число входят и сельскохозяйственные производственные кооперативы. Решения о реорганизации убыточных сельскохозяйственных организаций принимает республиканский орган государственного управления по вопросам сельского хозяйства и продовольствия Республики Беларусь, местные Советы депутатов, местные исполнительные и распорядительные органы в соответствии с их компетенцией. Основанием для принятия решения о реорганизации убыточных сельскохозяйственных организаций уполномоченными государственными органами являются результаты хозяйственной деятельности, отраженные в бухгалтерской отчетности этих организаций за три последних года до принятия этими органами решений об их реорганизации. Принятию такого решения предшествует анализ текущей ликвидности, обеспеченности собственными оборотными средствами, обеспеченности финансовых обязательств, в том числе просроченных, активами и анализ структуры имеющейся кредиторской задолженности.
Решения о реорганизации колхоза (сельскохозяйственного производственного кооператива), а также о реализации и стоимости имущества могут быть приняты уполномоченным государственным органом только с согласия общего собрания членов колхоза (сельскохозяйственного производственного кооператива).
Права и обязанности, а также имущество реорганизуемой убыточной сельскохозяйственной организации, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, переходят в установленном законодательством Республики Беларусь порядке к юридическому лицу, к которому присоединена убыточная сельскохозяйственная организация, или к вновь возникшему юридическому лицу (юридическим лицам) при слиянии, разделении, выделении и преобразовании реорганизуемой убыточной сельскохозяйственной организации. Возникающие в связи с этими действиями споры разрешаются уполномоченным государственным органом, принявшим решение о реорганизации этой убыточной сельскохозяйственной организации, и в суде.
В отличие от реорганизации производственного кооператива его ликвидация допускается как по решению общего собрания, так и без такового. В частности, производственный кооператив может быть ликвидирован по решению хозяйственного суда в случае осуществления кооперативом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательством, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям коммерческой организации. Ликвидации подлежит кооператив и в случае признания судом недействительной регистрации производственного кооператива в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства либо экономической несостоятельности (банкротства), а также в иных случаях, предусмотренных законодательством (п.2 ст.57, ст.61 ГК и п.41 Положения от16 марта 1999 г.).
В случаях, предусмотренных п.41.3 Положения от 16 марта 1999 г., производственный кооператив может быть ликвидирован по решению регистрирующего органа.
7.10. Унитарное предприятие
Унитарное предприятие – это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия (ч.1 п.1 ст.113 ГК).
1. В зависимости от того, в чьей собственности находится имущество, закрепленное собственником за унитарным предприятием, различают государственные (республиканские или коммунальные) и частные унитарные предприятия.
Имущество республиканского унитарного предприятия находится в собственности Республики Беларусь, имущество коммунального унитарного предприятия – в собственности соответствующей административно-территориальной единицы, а частного унитарного предприятия – в собственности физического лица (совместной собственности супругов или членов крестьянского (фермерского) хозяйства либо юридического лица, образованного на частной собственности, в частности потребительского общества, союза потребительских обществ). Самому унитарному предприятию имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может с согласия собственника имущества создать в качестве юридического лица дочернее унитарное предприятие, имущество которого находится в собственности собственника имущества предприятия-учредителя и принадлежит дочернему предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Унитарное предприятие, учредившее дочернее предприятие, пользуется в отношениях с дочерним предприятием теми же правами, которыми пользуется собственник в отношениях с унитарным предприятием, учредившим дочернее предприятие.
Долевая собственность на имущество унитарного предприятия не допускается.
2. В зависимости от полномочий унитарного предприятия по распоряжению закрепленным за ним имуществом собственника-учредителя различают:
унитарные предприятия, обладающие правом хозяйственного ведения (ст.114 ГК);
унитарные предприятия (именуемые «казенными»), имеющие право оперативного управления имуществом, закрепленным за соответствующим предприятием (ст.115 ГК).
Как унитарные предприятия, обладающие правом хозяйственного ведения, так и казенные предприятия осуществляют коммерческую деятельность на базе имущества, которое находится в чужой собственности. Этим они отличаются от юридических лиц, которые являются собственниками имущества, находящегося в их ведении. Этим же обусловлены их особенности.
Порядок создания унитарных предприятий, имущество которых находится в республиканской собственности, установлен Положением о порядке создания унитарных предприятий, учреждений, имущество которых находится в республиканской собственности, их реорганизации и ликвидации, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 23 июля 2004 г. №913257, а предприятий, имущество которых находится в коммунальной собственности, – решениями актов, принятых областными исполнительными комитетами258.
Казенные предприятия создаются постановлениями Совета Министров Республики Беларусь259.
3. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, учреждается по решению собственника его имущества (физического лица, супругами, потребительским обществом, союзом потребительских обществ, уполномоченным на то органом государства или органом местного управления и самоуправления).
В фирменном наименовании унитарного предприятия должно содержаться указание на собственника его имущества.
Единственным учредительным документом унитарного предприятия является устав. Если оно основано на праве хозяйственного ведения, его устав утверждается учредителем. Устав казенного предприятия утверждается Правительством Республики Беларусь. В фирменном наименовании казенного предприятия должно быть указано, что предприятие является казенным.
Кроме сведений, которые в соответствии с п.2 ст.48 ГК и п.29 Положения от 16 марта 1999 г. должны содержаться в учредительных документах любого юридического лица, в уставе унитарного предприятия должны быть сведения о:
предмете и целях деятельности предприятия;
размере уставного фонда предприятия;
порядке и источниках его формирования.
4. Размер уставного фонда унитарного предприятия определяется его учредителем, но он не может быть менее суммы, определенной законодательством об унитарных предприятиях. Минимальный размер уставного фонда унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, установлен в сумме, эквивалентной 800 евро, а для казенных – в сумме, эквивалентной 400 евро. В случае создания унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, и казенных, указавших в своих учредительных документах один из видов производственной деятельности, этот размер минимального уставного фонда уменьшается на 50 процентов. При этом до государственной регистрации унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, уставный фонд предприятия должен быть полностью оплачен собственником имущества предприятия (п.4 ст.114 ГК).
Уставный фонд унитарного предприятия является гарантией для кредиторов в выполнении предприятием своих обязательств. Поэтому в случаях принятия учредителем унитарного предприятия решения об уменьшении уставного фонда унитарное предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов. В таких случаях кредитор предприятия вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это предприятие, и возмещения убытков (п.6 ст.114 ГК). Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законодательством, предприятие может быть ликвидировано по решению суда.
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается закрепленным за ним имуществом в пределах, определяемых в соответствии с законодательством. Собственник имущества, переданного унитарному предприятию, в соответствии с законодательством решает вопросы создания унитарного предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации, назначает руководителя предприятия, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества. Собственник имущества, находящегося в ведении унитарного предприятия, имеет право на получение части прибыли от использования имущества созданным им предприятием (ч.2 п.2 ст. 276 ГК).
Указом Президента Республики Беларусь от 28 декабря 2005 г. № 637 «О порядке исчисления в бюджет части прибыли государственных унитарных предприятий, доходов от находящихся в республиканской и коммунальной собственности акций (долей в уставных фондах) хозяйственных обществ и об образовании государственного целевого бюджетного фонда национального развития»260 установлено, что часть прибыли (дохода), подлежащая перечислению в республиканский, областные, Минский городской бюджеты, указанными субъектами хозяйственной деятельности исчисляется в зависимости от уровня рентабельности в пределах от 5 до 20 процентов. Исключение установлено для унитарных предприятий и хозяйственных обществ, основными видами деятельности которых является производство сельскохозяйственной продукции. Эти субъекты хозяйствования перечисляют в бюджет часть прибыли (дохода) в размере 5 процентов независимо от уровня рентабельности.
Унитарное предприятие ограничено в правах по распоряжению недвижимым имуществом (сдавать его в аренду, в залог, вносить в качестве вклада в уставный фонд хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться без согласия собственника).
Остальным имуществом унитарное предприятие распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законодательством и собственником имущества.
Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Последний вправе изъять у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Казенное предприятие самостоятельно реализует произведенную им продукцию, если иное не установлено законодательством. Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется собственником.
Собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных законодательством (п.3 ст.52 ГК). По обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества Республика Беларусь несет субсидиарную ответственность.
5. Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества либо уполномоченным собственником органом и ему подотчетен.
6. Унитарное предприятие может быть реорганизовано и ликвидировано в порядке, установленном законодательством.
Унитарное предприятие подлежит реорганизации или ликвидации в случае, если право собственности на его имущество в результате раздела имущества, находящегося в совместной собственности супругов или членов крестьянского (фермерского) хозяйства, в порядке наследования, правопреемства либо иными не противоречащими законодательству способами перейдет к двум или более лицам. Реорганизация унитарного предприятия в таких случаях может быть осуществлена либо путем разделения (выделения) предприятия с тем, чтобы имущество предприятий, образованных в результате реорганизации, не находилось в собственности двух или более лиц, либо путем преобразования в хозяйственное товарищество или общество в порядке, установленном законодательством и соглашением сторон, либо путем выплаты соответствующей компенсации одним из сособственников имущества другим сособственникам их доли в общей собственности. Но если реорганизация или переход имущества в собственность одного лица будет противоречить законодательству либо окажется невозможным по другим причинам, унитарное предприятие подлежит ликвидации.
Унитарные предприятия могут быть реорганизованы и ликвидированы по общим правилам о реорганизации и ликвидации юридических лиц. Однако казенное предприятие может быть реорганизовано или ликвидировано только по решению Правительства Республики Беларусь.
7.11. Крестьянское (фермерское) хозяйство
1. Понятие крестьянского (фермерского) хозяйства содержится в ст. 1151 ГК и ст. 1 Закона Республики Беларусь от 18 февраля 1991 г. «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» в редакции от 19 июля 2005 г. (далее – Закон от 19 июля 2005 г.)261 Крестьянским (фермерским) хозяйством признается коммерческая организация, созданная одним гражданином (членами одной семьи), внесшим (внесшими) имущественные вклады, для осуществления предпринимательской деятельности по производству сельскохозяйственной продукции, а также по ее переработке, хранению, транспортировке и реализации, основанной на его (их) личном трудовом участии и использовании земельного участка, предоставленного для этих целей в соответствии с законодательством об охране и использовании земель.
Крестьянское (фермерское) хозяйство – широко распространенная традиционная организационно-правовая форма ведения сельскохозяйственного производства во всем мире. Ее особенность состоит в том, что производство ведется отдельным гражданином или семьей с использованием земель сельскохозяйственного назначения. В отличие от простого товарищества крестьянское (фермерское) хозяйство является семейно-трудовым объединением. Его участником не может быть юридическое лицо. Закон от 19 июля 2005 г. устанавливал, что с момента регистрации крестьянское (фермерское) хозяйство приобретает статус юридического лица (ч. 3 ст. 3). Однако ч.1 ст. 9 этого закона предусматривает, что имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит его членам на праве общей (долевой или совместной) собственности. Гражданский кодекс Республики Беларусь 1998 г. в число коммерческих организаций крестьянское (фермерское) хозяйство не включил и установил, что имущество крестьянского (фермерского) хозяйства находится у его членов на праве совместной собственности, если законодательством или договором между ними не установлено иное. Законом Республики Беларусь от 14 июля 2000 г. «О внесении изменений в Гражданский кодекс Республики Беларусь»262 крестьянское (фермерское) хозяйство включено в число коммерческих юридических лиц, хотя его имущество оставалось в совместной собственности членов колхозного двора, а земельный участок оформлялся на главу крестьянского (фермерского) хозяйства. Только Законом от 19 июля 2005 г. было установлено, что фермерскому хозяйству принадлежит на праве собственности имущество, переданное в качестве вклада в уставный фонд фермерского хозяйства его учредителями (членами), а также имущество, произведенное и приобретенное фермерским хозяйством в процессе его деятельности. Крестьянское (фермерское) хозяйство обладает теперь всеми признаками юридического лица.
2. Крестьянские (фермерские) хозяйства относятся к группе коммерческих организаций, поэтому отношения, связанные с их созданием и деятельностью регулируются всеми актами законодательства о коммерческих юридических лицах. Существуют и акты законодательства, регулирующие отношения, связанные с особенностями создания и деятельности этих коммерческих организаций. К таким актам законодательства, кроме названного Закона от 19 июля 2005 г., относятся Кодекс Республики Беларусь о земле, Кодекс Республики Беларусь о браке и семье; указы Президента Республики Беларусь от 6 февраля 1995 г. №51 «О мерах по дальнейшему развитию сельскохозяйственного производства»263, от 3 марта 1998 г. № 95 «О мерах по развитию крестьянских (фермерских) хозяйств и усилению их государственной поддержки»264, от 1 апреля 1998 г. № 193 «О некоторых мерах по совершенствованию регулирования деятельности крестьянских (фермерских) хозяйств»265; постановления Правительства Республики Беларусь от 30 апреля 1992 г. № 2 «О финансировании и кредитовании крестьянских (фермерских) хозяйств»266, от 30 апреля 1998 г. № 689 «Об утверждении Типового договора между крестьянским (фермерским) хозяйством и райисполкомом о развитии сельскохозяйственного производства и порядка заключения соответствующего договора»267, от 20 февраля 1998 г. № 293 «Об отнесении ряда крестьянских (фермерских) хозяйств к опытным и их государственной поддержке»268.
3. Право на создание крестьянского (фермерского) хозяйства имеют дееспособные граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно проживающие на территории Республики Беларусь. Иностранные граждане и лица без гражданства признаются постоянно проживающими на территории Республики Беларусь, если они имеют выданное им органами внутренних дел разрешение на постоянное жительство в Республике Беларусь (статьи 12-15 Закона Республики Беларусь от 29 декабря 1998 г. «Об иммиграции»)269.
Если крестьянскому (фермерскому) хозяйству предоставляются земельные участки на землях, изъятых у ликвидируемых или реорганизуемых сельскохозяйственных организаций, преимущественное право на создание крестьянских (фермерских) хозяйств имеют члены (работники) этих сельскохозяйственных организаций (п.2 ст. 4 Закона от 19 июля 2005 г.).
Решение о создании крестьянского (фермерского) хозяйства оформляется протоколом собрания учредителей. Разумеется, такое собрание не может проводиться, когда хозяйство создается одним гражданином. В таком случае учредитель подписывает устав крестьянского (фермерского) хозяйства.
4. Учредительным документом крестьянского (фермерского) хозяйства является устав фермерского хозяйства. Он утверждается решением собрания учредителей фермерского хозяйства, оформляемым протоколом собрания учредителей, который подписывается всеми учредителями. Если фермерское хозяйство создается одним гражданином, устав фермерского хозяйства утверждается этим гражданином (главой фермерского хозяйства).
Сведения, которые должны содержаться в уставе крестьянского (фермерского) хозяйства, определены статьей 5 Закона от 19 июля 2005 г. В ней указаны следующие сведения:
наименование фермерского хозяйства, которое должно содержать слова "крестьянское (фермерское) хозяйство" либо "фермерское хозяйство" или "крестьянское хозяйство";
сведения о главе и иных членах фермерского хозяйства (фамилия, имя, отчество, паспортные данные, место жительства);
место нахождения фермерского хозяйства;
цели деятельности фермерского хозяйства;
размер уставного фонда фермерского хозяйства, размер вкладов в уставный фонд его членов, состав, сроки и порядок их внесения;
размер долей членов фермерского хозяйства в его уставном фонде;
порядок формирования имущества фермерского хозяйства и условия распоряжения им;
порядок трудового участия членов фермерского хозяйства в деятельности фермерского хозяйства;
порядок распределения прибыли фермерского хозяйства;
права и обязанности членов фермерского хозяйства;
порядок вступления в состав членов фермерского хозяйства новых членов, выхода и исключения из состава членов фермерского хозяйства;
порядок управления деятельностью фермерского хозяйства, прекращения его деятельности.
В уставе фермерского хозяйства могут содержаться и иные не противоречащие законодательству положения, связанные с особенностями деятельности фермерского хозяйства.
5. Минимальный размер уставного фонда фермерского хозяйства установлен в 150 евро.
Уставный фонд фермерского хозяйства формируется из стоимости вкладов учредителей (членов) фермерского хозяйства. На момент осуществления государственной регистрации фермерского хозяйства его уставный фонд должен быть внесен не менее, чем на 10 процентов. Оставшаяся его часть должна быть внесена в течение года со дня государственной регистрации фермерского хозяйства (п. 40.2 Положения от 16 марта 1999 г.).
Вкладом в уставный фонд фермерского хозяйства могут быть принадлежащие учредителям (членам) фермерского хозяйства на праве собственности (в том числе общей собственности) вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. Неденежная часть вклада подлежит экспертизе в случаях и порядке, установленном законодательством. Не может служить вкладом в уставный фонд имущество, если право на отчуждение этого имущества ограничено законодательством, договором либо собственником. Не могут быть использованы для формирования и увеличения уставного фонда привлеченные средства.
Уставный фонд фермерского хозяйства делится на доли учредителей, определяемые в процентах или в виде дроби на момент формирования уставного фонда по соотношению вклада учредителя к размеру устава фермерского хозяйства (п.5 ст. 6 Закона от 2005 г.).
Стоимость доли учредителя (члена) фермерского хозяйства в имуществе фермерского хозяйства равняется части стоимости чистых активов фермерского хозяйства, пропорциональной размеру его доли в уставном фонде фермерского хозяйства.
Если в уставный фонд фермерского хозяйства внесено имущества, принадлежащее учредителям (членам) фермерского хозяйства на праве общей собственности, размеры долей членов фермерского хозяйства считаются равными, если иное не предусмотрено уставом фермерского хозяйства.
Уставный фонд фермерского хозяйства может быть увеличен за счет имущества фермерского хозяйства. Если это произошло, размер доли каждого члена фермерского хозяйства может быть изменен с учетом вклада в уставный фонд и (или) личного трудового участия члена фермерского хозяйства в его деятельности. Решение об этом принимает общее собрание членов фермерского хозяйства.
Увеличение уставного фонда может осуществляться и (или) за счет дополнительных вкладов в уставный фонд членов фермерского хозяйства и (или) за счет вкладов в уставный фонд граждан, принимаемых в состав членов фермерского хозяйства в качестве новых членов.
Уменьшение уставного фонда фермерского хозяйства допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств фермерского хозяйства и возмещения им убытков (п.7 ст. 6 Закона от 19 июля 2005 г.).
6. Состав имущества фермерского хозяйства, источники его формирования, распределение прибыли и ответственность фермерского хозяйства по своим обязательствам установлены статьями 15-18 Закона от 19 июля 2005 г.
Крестьянское (фермерское) хозяйство может иметь в собственности объекты, необходимые для производства сельскохозяйственной продукции, а также ее переработки, хранения, транспортировки и реализации, а также плоды, продукцию и полученные доходы.
Не могут быть в собственности фермерского хозяйства объекты, которые могут находиться только в государственной собственности.
Члены фермерского хозяйства не имеют права собственности на имущество этого хозяйства. Они обладают лишь обязательственно-правовым требованием к фермерскому хозяйству относительно своей доли в этом имуществе.
Прибыль фермерского хозяйства распределяется по итогам финансового года между его членами по решению общего собрания членов фермерского хозяйства соразмерно долям в уставном фонде фермерского хозяйства и (или) личному трудовому участию членов фермерского хозяйства в его деятельности. Уставом фермерского хозяйства может быть установлен иной порядок распределения прибыли фермерского хозяйства (ст. 17 Закона от 19 июля 2005 г.).
По обязательствам фермерского хозяйства оно отвечает всем принадлежащим ему имуществом. Члены фермерского хозяйства по его обязательствам ответственности не несут, а фермерское хозяйство по обязательствам его членов отвечает лишь в случаях, предусмотренных законодательством.
7. В фермерском хозяйстве, созданном одним гражданином, последний является его главой и высшим органом управления, который вправе решать все вопросы, связанные с деятельностью крестьянского хозяйства.
Если же в состав фермерского хозяйства входят два или более члена, высшим органом управления фермерским хозяйством является общее собрание членов фермерского хозяйства, а его глава является исполнительным органом фермерского хозяйства.
Пункт 1 ст. 20 Закона от 19 июля 2005 г. содержит перечень вопросов, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания членов фермерского хозяйства. Ни один из этих вопросов не может быть передан общим собранием членов фермерского хозяйства на решение главы фермерского хозяйства.
Каждый член фермерского хозяйства на общем собрании членов фермерского хозяйства имеет один голос. Иное может быть предусмотрено уставом фермерского хозяйства. Общее собрание членов фермерского хозяйства правомочно только при условии присутствия на нем не менее двух третей от всех членов фермерского хозяйства, если иное не предусмотрено уставом фермерского хозяйства.
Главой фермерского хозяйства может быть дееспособный гражданин из учредителей (членов) фермерского хозяйства, избранный на эту должность собранием учредителей фермерского хозяйства или общим собранием членов фермерского хозяйства и указанный в уставе фермерского хозяйства. Он не может быть одновременно руководителем иной коммерческой организации.
Глава фермерского хозяйства как исполнительный орган совершает все юридические действия, в том числе по распоряжению имуществом фермерского хозяйства, если только Законом от 19 июля 2005 г. или уставом фермерского хозяйства такие полномочия не отнесены к исключительной компетенции общего собрания членов фермерского хозяйства.
Состав членов фермерского хозяйства определяется по правилам статей 8-13 Закона от 19 июля 2005 г. Членами фермерского хозяйства могут быть дееспособные граждане, являющиеся членами одной семьи. Вопросы дееспособности граждан решаются по общим правилам о дееспособности граждан ГК Республики Беларусь, а о членстве в одной семье – по правилам Кодекса о браке и семье.
Фермерское хозяйство – семейно-трудовое объединение, основанное на личном трудовом участии его членов в деятельности фермерского хозяйства и использовании земельного участка. Однако членство в фермерском хозяйстве сохраняется, если иное не предусмотрено уставом фермерского хозяйства, за членами фермерского хозяйства, которые не могут принимать личное трудовое участие в деятельности фермерского хозяйства в связи с выходом на пенсию по возрасту или инвалидности – пожизненно, а за другими членами фермерского хозяйства в связи с переходом на работу на выборную должность, прохождением военной службы по призыву, обучением по дневной форме в учреждениях образования, обеспечивающих получение высшего, среднего специального и профессионально-технического образования, - на время работы на выборной должности, прохождения военной службы по призыву, обучения по дневной форме в таких учреждениях образования.
Как семейно-трудовое объединение фермерское хозяйство состоит из членов одной семьи. Этим объясняется устойчивость состава его членов. Это, однако, не исключает его изменений по правилам статей 9-13 Закона от 19 июля 2005 г.
В состав фермерского хозяйства общим собранием членов фермерского хозяйства (главой фермерского хозяйства, созданного одним лицом) может быть принят гражданин-член данной семьи при условии внесения им вклада в уставный фонд фермерского хозяйства или в результате уступки доли (ее части) члена фермерского хозяйства в уставном фонде фермерского хозяйства.
Член фермерского хозяйства вправе в любое время выйти из состава членов фермерского хозяйства независимо от согласия других членов фермерского хозяйства при условии предварительного их уведомления в порядке и сроки, установленные уставом фермерского хозяйства, но не позднее чем за месяц до выхода из состава членов фермерского хозяйства.
Решением общего собрания членов фермерского хозяйства его член может быть исключен из состава членов фермерского хозяйства в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения им обязанностей, предусмотренных Законом от 19 июля 2005 г., иными законодательными актами или уставом фермерского хозяйства, а также в случае признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, или по иным основаниям, установленным уставом фермерского хозяйства (п.2 ст. 11 Закона от 19 июля 2005 г.).
Состав членов фермерского хозяйства изменяется в случае смерти члена фермерского хозяйства или объявления его умершим. Наследник (наследники) может быть принят в члены фермерского хозяйства по решению общего собрания. Если умер глава фермерского хозяйства, созданного одним гражданином, его наследник (наследники), изъявивший (изъявившие) желание вести фермерское хозяйство, признается членом (членами) этого фермерского хозяйства (ч.3 п.1 ст. 13 Закона от 19 июля 2005 г.).
Выбывший или исключенный из состава членов фермерского хозяйства вправе получить стоимость своей доли в имуществе фермерского хозяйства, а также часть прибыли, определяемой по правилам статей 12 и 17 Закона от 19 июля 2005 г. Стоимость доли в имуществе фермерского хозяйства определяется по бухгалтерскому балансу, составленному на момент его выбытия, а причитающаяся ему часть прибыли - на день расчета с ним. Выплата стоимости доли и части прибыли гражданину, вышедшему или исключенному из состава членов фермерского хозяйства, производится по окончании финансового года, в котором он вышел или исключен из состава членов фермерского хозяйства, в срок до 12 месяцев со дня подачи заявления о выходе или принятия решения об исключении, если иной срок не предусмотрен уставом фермерского хозяйства (п.2 ст. 12 Закона от 19 июля 2005 г.).
Права и обязанности фермерского хозяйства определены ст. 14 Закона от 19 июля 2005 г.
- Гражданское право
- Оглавление
- Глава 13. Представительство. Доверенность
- Раздел I. Введение в гражданское право
- Глава 1. Гражданское право Республики Беларусь − самостоятельная отрасль системы ее права
- § 2. Гражданско-правовой метод регулирования общественных
- § 3. Функции гражданского права
- § 4. Задачи гражданского права
- § 5. Принципы гражданского права
- § 6. Отграничение гражданского права от смежных с ним отраслей
- § 7. Гражданское право в системе публичного и частного права
- § 8. Система гражданского права
- Глава 2. Гражданское законодательство
- § 1. Понятие гражданского законодательства и его состав
- § 2. Виды гражданско-правовых нормативных актов
- § 3. Диспозитивные и императивные нормы гражданского права.
- § 4. Действие гражданского законодательства во времени, в пространстве и по кругу лиц
- § 5. Толкование гражданско-правовых норм
- Глава 3. Гражданское право как наука и учебная дисциплина
- §1. Понятие и предмет науки гражданского права
- §2. Гражданско-правовые методы исследования
- §3. Связь науки гражданского права с другими отраслями знаний
- §4. Гражданское право как учебная дисциплина
- Глава 4. Общая характеристика гражданского и торгового права зарубежных государств
- § 1. Необходимость изучения гражданского и торгового права
- § 2. Основные правовые системы иностранного
- § 3. Общая характеристика источников гражданского и торгового права
- § 4. Общая характеристика источников
- § 5. Общая характеристика источников
- § 6. Общая характеристика источников
- Раздел II. Гражданское правоотношение
- Глава 5. Гражданское правоотношение. Общие положения
- § 1. Понятие гражданского правоотношения и его особенности
- § 2.Субъекты, объекты и содержание гражданских правоотношений
- § 3. Правопреемство
- § 4. Виды гражданских правоотношений
- Глава 6. Граждане (физические лица) как субъекты гражданского права
- § 1. Понятие гражданина (физического лица)
- Часть 1 ст.3 Закона от 6 июля 1993 г. «Об именных приватизационных чеках Республики Беларусь»146 предусматривает, что приватизационные чеки получают только граждане Республики Беларусь.
- § 2. Правоспособность граждан (физических лиц)
- § 3. Дееспособность граждан (физических лиц)
- § 4. Опека и попечительство. Патронаж
- § 5. Имя гражданина. Место жительства
- § 6. Признание гражданина безвестно отсутствующим
- § 7. Акты гражданского состояния
- Глава 7. Юридические лица
- § 1. Понятие юридического лица
- § 2. Наименование и место нахождения юридического лица
- 2.2. Место нахождения юридического лица
- § 3. Учредительные документы, правоспособность
- § 4. Сущность юридического лица
- § 5. Создание юридических лиц
- § 6. Виды юридических лиц
- § 7. Коммерческие юридические лица
- § 8. Некоммерческие организации
- § 9. Финансово-промышленные группы
- § 10. Реорганизация и ликвидация юридического лица
- § 11. Прекращение юридического лица при банкротстве
- Глава 8. Республика Беларусь и административно-территориальные единицы как субъекты гражданского права
- §1. Правосубъектность Республики Беларусь и
- §2. Участие Республики Беларусь и административно-
- Глава 9. Объекты гражданских правоотношений
- § 1. Понятие объекта гражданского правоотношения
- § 2. Вещи как объекты гражданских прав
- § 3. Деньги и ценные бумаги. Имущество и имущественные права
- § 4. Иные объекты гражданских прав
- Глава 10. Личные неимущественные права, не связанные с имущественными
- §1. Понятие личных неимущественных прав, не связанных
- § 2. Гражданско-правовая защита чести, достоинства
- §3. Иные личные неимущественные права, не связанные
- Глава 11. Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей
- § 1. Понятие оснований возникновения, изменения и прекращения
- § 2. Классификация юридических фактов
- Глава 12. Сделки
- §1. Понятие сделки
- §2. Виды сделок
- §3. Срок в сделке. Условные сделки
- §4. Условия действительности сделок
- §5. Форма сделок
- §6. Недействительные сделки
- §7. Сделки с пороками дееспособности субъектного состава
- §8. Сделки, совершенные с пороками воли их участников
- §9. Сделки, не соответствующие требованиям законодательства
- §10. Сделки мнимые и притворные
- §11. Недействительность части сделки.
- §12. Правовые последствия недействительности сделок
- Глава 13. Представительство. Доверенность
- § 1. Понятие и значение представительства.
- § 2. Коммерческое представительство
- § 3. Доверенность
- § 4. Представительство без полномочий
- Глава 14. Сроки в гражданском праве. Исковая давность
- §1. Понятие и виды сроков в гражданском праве
- §2. Порядок и правила исчисления сроков
- §3. Понятие исковой давности. Область применения.
- §4. Общие и специальные сроки исковой давности
- §5. Императивный характер срока исковой давности
- §6. Начало течения срока исковой давности
- §7. Приостановление течения срока исковой давности
- §8 . Перерыв течения срока исковой давности
- §9. Восстановление срока исковой давности
- §10. Последствия истечения сроков исковой давности
- Глава 15. Осуществление и защита гражданских прав и исполнение обязанностей
- § 1. Понятие и способы осуществления гражданских прав
- § 2. Пределы осуществления гражданских прав
- § 3. Защита субъективных гражданских прав
- Раздел III. Право собственности и другие вещные права
- Глава 16. Вещное право
- § 1. Понятие и признаки вещного права
- § 2. Виды вещных прав. Место вещного права
- Глава 17. Общие положения о праве собственности
- § 1. Собственность и право собственности
- § 2. Формы и субъекты права собственности. Виды собственности
- § 3. Содержание права собственности
- §4. Основания возникновения права собственности.
- § 5. Прекращение права собственности.
- Глава 18. Право собственности граждан (физических лиц)
- § 1. Понятие права собственности граждан
- § 2.Субъекты права собственности граждан (физических лиц)
- § 3. Объекты права собственности граждан (физических лиц)
- § 4. Основания приобретения и прекращения права собственности
- Глава 19. Право собственности юридических лиц
- § 1. Понятие права собственности юридических лиц
- 1.2. Право собственности юридических лиц как субъективное право, его содержание и основания возникновения
- § 2. Право собственности хозяйственных товариществ и обществ
- § 3. Право собственности производственных и потребительских
- § 4. Право собственности крестьянских (фермерских) хозяйств
- § 5. Право собственности общественных и религиозных организаций
- Глава 20. Право государственной собственности.
- § 1. Общие положения о праве государственной собственности.
- §2. Субъекты и основания возникновения права государственной
- §3.Объекты права государственной собственности
- §4.Право собственности Республики Беларусь
- §5. Право собственности административно-территориальных единиц
- §6. Разгосударствление и приватизация государственной собственности
- Глава 21. Право общей собственности
- § 1. Понятие и виды права общей собственности
- § 2. Сущность и содержание права общей долевой собственности
- § 3. Право общей совместной собственности
- Глава 22. Ограниченные вещные права
- §1. Понятие ограниченных вещных прав.
- §2. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления.
- § 3. Иные ограниченные вещные права
- Глава 23. Защита права собственности и иных вещных прав
- § 1. Значение охраны права собственности и иных вещных прав.
- § 2. Истребование имущества из чужого незаконного владения
- § 3. Расчеты при истребовании имущества из незаконного владения.
- § 4. Требования об устранении нарушений, не связанных
- § 5. Иск о признании права собственности
- § 6. Защита прав владельца, не являющегося собственником имущества
- § 7. Защита прав собственника в случае принятия акта законодательства,
- 612 Гражданское право. Т. 1 / Под ред. А.П.Сергеева, ю.К.Толстого. М., 1997. С 270.
- 613 Ведомости Верховного Совета Республики Беларусь. 1993. № 26. Ст.328.
- 728 Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 2007. № 4. 5/24429.