36. Акционерные соглашения с иностранным элементом: вопросы коллизионно-правового регулирования и порядка разрешения споров.
Акционерные соглашения
За рубежом известен давно, дело 1921 года Даркин и Доич. Дело рассматривалось в Британии. Было соглашение о назначении директора.
1954 год, США - по акционерному соглашению держатели 40% акций сохраняли за собой право назначения директора.
Английском и шведское право - наиболее развито в этом отношении. До 2009 года у нас не было норм, регулирующих АС. В проекте ГК предполагается его развитие, корпоративные соглашения будут вводится, объединяют соглашения АО и ООО.
Вопрос - можно ли соглашения будет выводить в другую юрисдикцию? В РФ институт корпоративного права императивный. Но инвесторы хотят свободы.
Позиция касательно АС - насколько договор может быть выведен за пределы российской юрисдикции. Если иностранное право предполагает нарушение императивных норм российского права об обществах, то в РФ не будет защиты.
АС - договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями или особенностями осуществления прав на них. Дмитрий Степанов - соглашение акционеров или участников ООО о том, как они будут реализовывать бизнес проект и осуществлять корпоративное управление в нем. Это понятие предполагает более широкий подход.
Ключевая особенность - происходит столкновение договорного и корпоративного статута. Корпоративное право регулируется на основе личного закона юр лица (1202 ст.)
Предсказуемость ex ante и ex post - автономия воли.
Автономия воли по общему правилу не действует.
АС как договор может быть подчинено иностранному праву. Корпоративный статут - по месту инкорпорации.
Судебная практика в РФ при столкновении корпоративного и договорного статута опирается на корпоративный статут.
Дело ОАО Мегафон, 2006 год - суд сказал, что АС это договор, выбирайте применимое право. Суд рассматривал АС как противоречащее публичного порядку.
Русский стандарт страхование - корпоративные отношения регулируются только личным законом.
2009 год - вводится институт АС, ст 32.1 закона об АО.
Содержание АС - обеспечение прав миноритариев. Если равные держатели поссорились, они могут искать третье лицо.. Но детальное регулирование не установлено. Акционерный капитал динамичен, не надо ликвидировать общество, если поссорились и не договорились.
АС позволяют разрушать тупиковые ситуации. Предусматриваются русская рулетка, мексиканская перестрелка - привлечение медиатора, каждый может либо продать долю, либо выкупить по предложенного цене.
По закону у нас в АС может быть установлен особый порядок голосования, в том числе согласованный порядок голосования. Сейчас это можно. Вопрос приобретения или отчуждения акций по определенной цене при наступлении определенных обстоятельств и другие вопросы могут быть урегулированы.
После 2009 года - судебная практика при столкновении корпоративного и договорного статута - корпоративный превалирует.
Ключевой вопрос в защите прав по АС - вопрос санкций за их нарушение. Это проблема и иностранного права. Последствия:
- признание решений органов юр лица недействительными, в РФ не используется, логика - механизм признания решений недействительными неэффективен;
- понуждение к исполнению в натуре.
Санкции - снижаемая неустойка либо возмещении убытков.
- взыскание убытков - малоэффективно, сложно доказуемо;
- взыскание неустойки и специальных компенсаций - как заранее исчисленных убытков, они не могут быть снижены по 333 ст. - эффективные способы
Можно ли в АС прописать арбитражное соглашение.
Отслеживание дела Максимова. Право.ру
- вопрос об оспаривании сделок, которые были заключены в отношении его. Эти сделки оспоримы, при определенных условиях они действительны.
Множественность, конфиденциальность, круг участников, подсудность иностранному суду и вопрос арбитрабельности. Если это корпоративный спор - место учреждения, если договорной спор - может быть пророгация.
Арбитрабельность - сейчас у нас КС сказал, что неарбитрабелен, ВАС подтвердил это.
(лекции Моховой)
Вопрос о свободе в выборе права, применимого к АС, является одним из наиболее острых. До настоящего времени взаимоотношения акционеров, в частности иностранных инвесторов, по управлению обществом в большинстве случаев структурировались с использованием иностранной холдинговой компании, которая, как правило, владела 100-процентным пакетом акций российского АО, что позволяло упростить корпоративное управление им <8>. Такая структура предоставляла акционерам, косвенно владеющим ценными бумагами российской компании, возможность детально урегулировать свои отношения по управлению посредством заключения АС в отношении иностранной организации, подчиненного иностранному праву, и выбора иностранной подсудности.
Однако следует обратить внимание на немногочисленную, но последовательно негативную судебную практику касательно подчинения АС, заключенных в отношении российских обществ, иностранному праву. В частности, необходимо учитывать вероятность признания российскими судами, что указанное соглашение является "тесно связанным только с Россией" (юрисдикция общества, в отношении которого стороны заключили его). Основным приводимым судами аргументом невозможности подчинения АС иностранному праву является то, что такое соглашение формирует внутренние отношения общества, которые в силу ст. 1202 ГК РФ должны регулироваться личным законом юридического лица, т.е. законом страны учреждения общества <9>. Однако в отсутствие определения в законе и судебной практике понятия "внутренние отношения общества" данная позиция не является бесспорной, в частности, когда само АО не является стороной АС. В этом случае соглашение устанавливает права и обязанности только для его участников, т.е. акционеров, не является обязательным для общества и его органов и не затрагивает его правовой статус, регулируемый личным законом юридического лица.
В то же время даже в случае подчинения АС иностранному праву положения первого не должны противоречить императивным нормам российского законодательства, которые вследствие указания в них самих или ввиду их особого значения для обеспечения прав и охраняемых интересов участников гражданского оборота регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права <10> (например, недопустимы изменения кворума для проведения общего собрания акционеров, процедуры формирования совета директоров и реализации преимущественного права на приобретение акций, а также образования исполнительных органов общества и т.д.).
Другим аргументом, обосновывающим отказ в применении АС, является ссылка судов на публичный порядок. В соответствии с ГК РФ норма иностранного права в исключительных случаях не используется, когда последствия ее применения будут явно противоречить основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В таком случае при необходимости действует соответствующая российская правовая норма (ст. 1193 ГК РФ). Мы разделяем мнение ряда авторов <11> о том, что сверхимперативные нормы и оговорка о публичном порядке должны применяться лишь в исключительных случаях. Однако суды при рассмотрении споров, связанных с заключением АС, придерживались иной позиции.
По общему правилу, согласно ст. 1186 и 1210 ГК РФ, если хотя бы одной стороной по сделке является зарубежное юридическое лицо или соответствующие гражданско-правовые отношения осложнены иностранным элементом, стороны могут выбрать зарубежное право в качестве подлежащего применению как для соглашения в целом, так и для отдельных его частей. Соответственно, при наличии иностранного элемента акционерное соглашение может быть подчинено зарубежному праву и в отношении его может быть выбрана иностранная подсудность.
(http://justicemaker.ru/view-article.php?id=4&art=668)
- 1. Понятие и предмет мчп. Место и роль мчп в юридической системе.
- 2. Соотношение мчп с национальным правом и международным публичным правом.
- 3. Методы регулирования в мчп: понятие, особенности применения.
- 4. Унификация и гармонизация в мчп. Международные организации, участвующие в процессе создания норм мчп, их обобщении и кодификации.
- 5. История развития зарубежной доктрины мчп. Современные доктрины мчп.
- 6. История развития российской доктрины мчп.
- 7. Общепризнанные принципы международного права как источник мчп.
- 8. Международный договор как источник мчп: виды, механизм применения.
- 9. Международный обычай как источник мчп: понятие, механизм применения.
- 10. Обычаи международного коммерческого оборота: понятие, особенности применения.
- 11. Акты международных организаций как источник мчп: виды, особенность применения.
- 12. Судебная практика национальных и международных судов как источник мчп.
- 13. Негосударственные регуляторы мчп: доктрина, нормы soft law, lex merсatoria, субправо.
- 14. Внутригосударственные источники мчп.
- 15. Коллизионная норма: понятие, структура, виды. Основные коллизионные привязки (формулы прикрепления).
- VIII. Закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано.
- X. Lex fori.
- 16. Проблемы применения коллизионных норм: квалификация юридических понятий, виды коллизий, конфликт квалификаций, обратная отсылка, отсылка к праву третьего государства.
- 17. Применение норм иностранного права: установление содержания иностранного права и толкование его норм.
- 18. Взаимность: понятие, виды, функции. Реторсии.
- 19. Пределы применения иностранного права: оговорка о публичном порядке, «сверхимперативные нормы» (нормы прямого действия).
- 20. Автономия воли сторон в мчп. “Обход закона” в мчп.
- 21. Государство как субъект мчп, виды иммунитетов.
- 22. Международные межправительственные организации как субъекты мчп: правовой статус, иммунитеты, специфика участия в частноправовых отношениях.
- 23. Физические лица как субъекты мчп: категории иностранцев, личный закон, коллизионные вопросы праводееспособности иностранцев.
- 24. Виды иностранных граждан и контроль за их пребыванием на территории рф.
- 25. Юридические лица как субъекты мчп: статут юридического лица, критерии определения личного закона юридического лица.
- 26. Правовой статус транснациональных корпораций. Статус компаний международного бизнеса (оффшорных компания).
- 27. Международные юридические лица как субъекты мчп: правовой статус, специфика участия в частноправовых отношениях.
- I. Межправительственная организация как юридическое лицо.
- II. Юридическое лицо, созданное при наличие международного договора, обладающее государственной принадлежностью.
- III. Юридическое лицо, созданное только на базе мд, не обладающее государственной принадлежностью.
- 28. Правовые режимы иностранных физических и юридических лиц: понятие, виды, особенности применения. Национальных режим. Режим наибольшего благоприятствования.
- 29. Собственность в мчп: коллизионно-правовое и материально-правовое регулирование. Ценностная концепция права собственности. Национализация в мчп.
- 30. Национально-правовое регулирование иностранных инвестиций: режимы иностранных инвестиций, гарантии и льготы для иностранных инвесторов.
- 31. Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций, гарантии и льготы для иностранных инвесторов. Режим равного и справедливого отношения. Инвестиционный арбитраж.
- 32. Особенности иностранных инвестиций в свободных экономических зонах. Концессионные соглашения. Соглашения о разделе продукции.
- 33. Внешнеэкономические сделки: понятие, содержание, виды, правовое регулирование, порядок заключения и форма вэс.
- 34. Конвенция оон о договорах международной купли-продажи товаров (1980): сфера и условия применения, порядок заключения и исполнения договора международной купли-продажи товаров.
- 35. Характеристика отдельных видов международных коммерческих сделок: лизинг, факторинг, франчайзинг.
- 36. Акционерные соглашения с иностранным элементом: вопросы коллизионно-правового регулирования и порядка разрешения споров.
- 37. Договорные способы обеспечения обязательств во внешнеэкономических сделках.
- 38. Международные железнодорожные перевозки: понятие, правовое регулирование, ответственность сторон.
- 39. Международные автомобильные перевозки: понятие, правовое регулирование, ответственность сторон.
- 40. Международные воздушные перевозки: понятие, правовое регулирование, ответственность сторон.
- 41. Международные морские перевозки: понятие, правовое регулирование, ответственность сторон.
- 42. Международные смешанные перевозки: понятие, правовое регулирование, принцип “сетевой ответственности”.
- 43. Международные расчетные отношения: правовое регулирование, виды и формы расчетов. Особенности правового регулирования.
- 44. Аккредитив в международных расчетах. Виды. Стандарты проверки документов банками.
- 45. Вексель в мчп. Англосаксонская и женевская вексельные системы.
- 46. Международно-правовое регулирование интеллектуальной собственности: понятие, конвенционное регулирование, сущность конвенционного приоритета.
- 47. Национально-правовое регулирование интеллектуальной собственности: понятие, охрана права иностранных лиц в рф и защита прав российских лиц, нормативное регулирование.
- 48. Обязательства из причинения вреда и неосновательного обогащения: виды деликтных обязательств, правовое регулировании.
- 49. Правовое регулирование брачно-семейных отношений в мчп: заключение и расторжение браков, признание браков и разводов, консульские браки и разводы.
- 50. Коллизионно-правовое регулирование отношений между супругами, установления и оспаривания отцовства (материнства), алиментных обязательств родителей и детей. Международное усыновление.
- 51. Правовое регулирование наследственных отношений в мчп: наследственный статут, режим наследования, определение применимого права к форме и порядку составления завещания.
- 52. Правовое регулирование трудовых отношений в мчп: трудовые права иностранцев в рф, порядок привлечения и использования в России иностранной рабочей силы.
- 53. Трансграничная несостоятельность: подходы к правовому регулированию, перспективы в рф.
- 54. Международный гражданский процесс: понятие, предмет, особенности правового регулирования.
- 55. Юрисдикция в международном гражданском процессе: системы определения подсудности дел с иностранным элементом, конкуренция юрисдикций. Соглашения о выборе юрисдикции.
- 56. Особенности рассмотрения государственными судами дел с участием иностранных лиц.
- 57. Требования к документам, предоставляемым в суд из-за рубежа: консульская легализация, апостиль, перевод и удостоверение верности переводов.
- 58. Правовая помощь: понятие, предмет, правовое регулирование порядка оказания правовой помощи. Судебное поручение в международном гражданском процессе.
- 59. Обеспечительные меры в международном гражданском процессе: понятие, основания и порядок предоставления. Предварительные обеспечительные меры.
- 61. Международный коммерческий арбитраж: понятие, правовая природа, особенности правового регулирования, виды.
- 62. Разграничение компетенции государственных судов и арбитражей. Арбитрабельность спора. Арбитражное соглашение (третейская запись): виды, форма, условия действительности, автономность.