4. Проблемы квалификации мчп.

Двусторонняя коллизионная норма по своей природе противоречива. С одной стороны, она является национальной по происхождению т.е. понятие и правовые категории, которые содержатся привязке нормы, соответствуют ГП, СП или ТП данного государства. С другой стороны, двусторонняя коллизионная норма может отослать разрешение проблемы к иностранному праву. Отсюда возникает вопрос, совместимы ли правовые категории, содержащиеся в иностранном праве, с теми правовыми категориями, которые содержатся в коллизионной норме.

Например, российская коллизионная норма по вопросу наследования отсылает к праву последнего места жительства наследодателя. Если наследодатель проживал в Англии, то российский суд должен применять английские нормы по наследованию. Однако можно ли быть 100% уверенным в том, что в Англии вообще есть нормы о наследовании и относится ли это к ситуации наследственного, а не семейного права Англии.

В МЧП существует три позиции относительно квалификации понятий, содержащихся в коллизионных нормах.

1) Квалификация по закону страны суда -- основная точка зрения – коллизионная норма сформулирована национальным законодателем. Следовательно. Все понятия и категории, содержащиеся в коллизионной норме (правоспособность, постоянное место жительства, место совершения сделки, место нахождения имущества и т.д.) должны толковаться в соответствии в правом того государства, которому принадлежит коллизионная норма. Т.е. российские коллизионные нормы толкуются в соответствии с российским правом, и российский судья не должен принимать во внимание толкование аналогичных понятий в том иностранном праве, к которому отсылает российская коллизионная норма.

2) Квалификация по закону той страны, которому отсылает коллизионная норма – когда двусторонняя коллизионная норма отсылает к иностранному праву, то было бы неправильно толковать понятия коллизионной нормы в соответствии с местным правом, поскольку понятия иностранного права должны толковаться так, как это предусмотрено самим иностранным правом. Эта позиция почти не

3) Автономная квалификация – двусторонняя коллизионная норма по своей природе ориентирована на множество стран и правовых систем, следовательно все содержащиеся в ней категории нужно толковать не по совему и не по иностранному праву, а исходя из принципа сравнительного правоведения: в сравнительной юриспруденции существуют некие общие категории, дефиниции таких правовых явлений как дееспособность, место совершения сделки, и судья при применении коллизионной нормы не должен ограничиваться только своим или иностранным правом, а должен применять некое обобщённое право.

Нужно знать примеры квалификации исковой давности

Квалификации понятие места совершения сделки.

С а м о с т о я т е л ь н о

Согласно ст. в России признаются браки, заключённые за рубежом, если при их заключении было соблюдено законодательство иностранного государства и ни одно из лиц, вступающих в брак, не являлось гражданином России.

В ряде европейских государств (Дания, Швеция, Германия, Швейцария, Голландия) в последние годы принято законодательство, разрешающее заключение однополых браков. Вопрос: будет ли в России признан брак между иностранными гражданами, заключённый между однополыми лицами на территории Нидерландов в полном соответствии с законодательством этой страны.

В данной ситуации речь идёт о квалификации понятия брака по статье 158 СК. Понятие брака нужно в России толковать в соответствии с законом страны суда, т.е. российским правом. Т.е. в соответствии с ним понятие брак (ст.1, 12 СК) – это союз мужчины и женщины, следовательно в ст.158 СК идёт речь о союзе мужчины и женщины, заключённом за рубежом. Отсюда браки между однополыми лицами в соответствии с квалификацией не охватываются ст.158 СК. Она об этих формах вообще не говорит. Соответственно такие «браки» не квалифицируются как браки по российскому праву и не влекут юридических последствий.

В случае же, если бы в России была принята вторая позиция, то мы вынуждены были бы применять квалификацию понятия брак по праву Нидерландов и соответственно признавать данные браки.

Что качается автономной квалификации в данном случае. То её применение чрезвычайно затруднительны. В мире существуют большие расхождения относительно понимания брака. Большинство пока рассматривают брак как союз М и Ж, но набирает силу тенденция для признания однополых браков.

Из правила о квалификации по закону страны суда (ст.1187) российское законодательство содержит одно исключение. Если иностранное право, к которому отсылает российская коллизионная норма, содержит такие правовые категории, которые не известны российскому праву, то при квалификации данных понятий должно использоваться соответствующее иностранное право. Например, если не территории России был заключён договор trust, то при толковании этого понятия российский суд будет вынужден обратиться к праву Англии, поскольку российское право не содержит такой правовой категории как траст.