Интеллектуальная собственность в мчп (общая характеристика).

Термин интеллектуальная собственность закреплён в Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС) 1967г (СССР - участник).

Интеллектуальная собственность (ИС) согласно конвенции включает в себя права на изобретения, промышленные образцы, …товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товара, защиту от недобросовестной конкуренции, фирменные наименования. Этот термин закреплён и в ч.1 ГК РФ, хотя понятие интеллектуальная собственность противоречит отечественной цивилистической школе. Поэтому в проекте ч.4 ГК РФ термин ИС не используется, а вместо в него введён термин интеллектуальные права. При этом, не ясно, как быть с конвенцией, которая учреждает ВОИС, т.к. этот термин носит нелегитимный характер, но есть конвенция, которая его закрепляет.

Все права на ИС принято подразделять на авторские, смежные и промышленные. При этом авторские и смежные права, в отличие от промышленных, не подлежат какой-либо регистрации. Например, автор, написавший книгу, не должен нигде регистрировать своё авторское право. Он становится автором с момента её написания, когда она появилась в объективной форме. Однако если лицо желает получить охрану своему изобретению, то оно должно получить патент на это изобретение, который регистрируется в национальном патентном ведомстве. Лишь с момента получения охранного документа промышленное право начинает защищаться законом.

Общим для авторских, смежных и промышленных прав в МЧП является то, что все они носят территориальный характер. Т.е. их действие и защита возможны только на территории той страны, где произведение было впервые опубликовано либо имело место первое исполнение, либо где был получен охранный документ. За рубежом авторские, смежные и промышленные права не признаются и не защищаются, если иное не установлено международным договором. Отсюда, поскольку авторское право не признаётся за рубежом, то и национальное законодательство соответствующего государства не действует за рубежом. Отсюда не возникает проблема коллизии, т.е. столкновения между разнонациональными законами.

Основное внимание в разделе ИС в МЧП уделяется изучению международных соглашений об интеллектуальной собственности, которые позволяют преодолеть территориальный характер действия соответствующих прав.

Права на литературные и художественные произведения (авторские права). Авторские права возникают на произведения литературы, искусства или науки. В силу территориального характера действия авторского права произведения, опубликованные впервые на территории одного государства, не признаются и не защищаются за рубежом. Т.е. оно может быть свободно переведено на иностранный язык и издано в другом государстве без согласия автора (его издательства) и без выплаты гонорара.

Чтобы сделать возможным защиту авторских прав за рубежом, государства заключают международные соглашения. В данной области действуют 2 универсальных конвенции:

1) Женевская всемирная конвенция об авторском праве 1952г., насчитывает 90 государств – участников. СССР присоединился 27 мая 1973г. 1. Согласно данной конвенции установлен минимальный уровень охраны авторских прав, например, срок действия авторского права составляет 25 лет после смерти автора. Государства-участники могут лишь повышать этот срок. Сразу же после присоединения СССР к конвенции срок охраны авторских прав был установлен в 25 лет. 2. Государства – участники обязуются предоставить всем иностранным гражданам из других государств – участников национальный режим в области охраны их авторских прав. С момента присоединения СССР к конвенции все произведения авторов-иностранцев стали делиться на 2 категории – неохраняемые (которые были впервые опубликованы за рубежом до 27 мая 1973г.) и охраняемые (опубликованы за рубежом в государствах – участниках Женевской конвенции после 27 мая 1973г.). Аналогично обстоят дела и с произведениями советских (российских) авторов. Опубликованные до 1973г. произведения за рубежом не охраняются, после этой даты – охраняются.

2) Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886г. (действует в редакции 1971г.). Россия присоединилась 13 марта 1995г. Конвенция устанавливает фактически аналогичные правила, что и Женевская (точнее, наоборот), но минимальный уровень охраны по конвенции выше, чем по Женевской – например, срок охраны авторского права составляет 50 лет после смерти автора. Государства – участники могут его повышать. В России в 2004г. срок охраны авторского права составил 70 лет после смерти автора. В Бернской конвенции участвует большее число государств, чем в Женевской – около 130. следовательно, с момента присоединения России к ней, права российских авторов стали защищаться в большем числе стран и большее число иностранцев стало пользоваться защитой в России.

Эти конвенции могут действовать одновременно, но поскольку Бернская содержит более высокий стандарт охраны, то её положения обладают приоритетом.

При присоединении к Бернской конвенции РФ сделала оговорку, что она не желает признавать действие ст.18 этой конвенции о её обратно силе. Данная оговорка является с точки зрения международного права недействительной.

Подробно – читать в литературе самостоятельно!!!!!!!!!

Смежные права. Это права следующих 3 категорий правообладателей – права артистов – исполнителей, производителей фонограмм и права организаций эфирного и кабельного вещания.

В данной области действует 2 основные конвенции:

1) Римская Конвенция 1961г. об охране прав артистов, исполнителей, производителей фонограмм и организации эфирного и кабельного вещания. В этой конвенции участвует более 60 государств, но фактически она применяется в гораздо большем числе стран. Поскольку в рамках ВсемирТоргОрг действует т.н. соглашение ТРИПС (соглашение о торговых аспектах интеллектуальной собственности) 1994г. Все участники ВТО (это 160 стран) являются участниками ТРИПС. В одном из его положений значится, что участники ТРИПС обязуются соблюдать положения Римской конвенции 1961г. отсюда мы делаем вывод, что фактически она применяется в 160 странах.

Россия длительное время отказывалась принимать участие в римской конвенции, поскольку это было выгодно для России: она на мировом рынке аудиовизуальных произведений выступает скорее как потребитель, нежели поставщик, соответственно у России была прямая заинтересованность в том, чтобы не защищать права иностранцев. Однако в ноябре 2004г. Россия всё-таки присоединилась к этой конвенции под давлением ЕС и США.

Римская конвенция устанавливает 2 основных принципа:

• Принцип минимальной охраны смежных прав: в конвенции содержатся материальноправовые нормы о содержании смежных прав и их правовой охране, например, срок охраны смежного права не должен составлять менее 50 лет.

• Принцип национального режима – основное содержание конвенции. Государства-участники должны защищать и признавать смежные права всех лиц, которые возникли у них за рубежом, на территории других государств-участников. Т.е. с момента присоединения России к этой конвенции все исполнения, фонограммы, а также передача в эфир, которые состоялись впервые на территории государств-участников конвенции, должны признаваться и охраняться в России на условиях национального режима, т.е. в соответствии с российским правом. Аналогичным образом права российских лиц – обладателей смежных прав должны признаваться и защищаться за рубежом после даты присоединения России к конвенции на территории государств-участников.

2) Однако ещё до присоединения России к Римской конвенции 13 марта 1995г. Россия присоединилась к Женевской конвенции об охране производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм 1971г. В отличие от римской, женевская конвенция защищает лишь права производителей фонограмм. Незаконным производством фонограмм считается не только их изготовление, но также ввоз и вывоз из страны, а также производство контрафактных копий внутри страны. При этом под выпуском фонограммы понимается изготовление такого количества фонограмм, которое достаточно для удовлетворения потребностей публики (т.е. должен быть критерий массовости копий).

Несмотря на участие России в римской и женевской конвенциях, ситуация с охраной смежных прав иностранцев в России обстоит плохо. Причина в том, что ни женевская, ни римская конвенции не предусматривают санкции для государства за нарушение смежных прав иностранцев. Более того, обе конвенции направлены на то, чтобы государства закрепили в своём национальном праве соответствующие нормы. Иностранцы, чьи права нарушены, вправе в соответствии с Российским законодательством обращаться в российские суды и правоохранительные органы за защитой своих прав. Но они этого не делают по 2 причинам: во-первых, массовый характер нарушений прав – невозможно предъявлять иски о незаконном распространении фонограммы одновременно во всех субъектах РФ, да ещё и во все суды каждого субъекта. Во-вторых, вынесенное судебное решение зачастую трудно исполнить, а иногда и невозможно.

Основной выход для иностранных обладателей смежных прав состоит в том, чтобы сделать Россию участником ВТО, поскольку в ВТО существует жёсткий механизм санкций за нарушение авторских и смежных прав иностранцев, при чём эти санкции могут касаться запрета или ограничения в торговле с Россией не только продуктами аудиовизуального производства, но и всеми другими товарами.

На прошлой неделе (конец ноября:) была достигнута договорённость – был подписан протокол с США о вступлении России в ВТО. Предполагается, что после одобрения данного протокола Конгрессом США Россия станет участником ВТО.

Промышленная собственность.

К объектам промышленной собственности относятся изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, наименования мест происхождения товаров, а также защита от недобросовестной конкуренции.

В отличие от авторских и смежных прав, объекты промышленной собственности нуждаются в регистрации и получении охранного документа (патента, свидетельства). Регистрация и выдача охранных документов осуществляется специализированными государственными структурами – патентными ведомствами. В России это Федеральный орган по Интеллектуальной собственности.

Как и авторские и смежные права, объекты промышленной собственности характеризуются территориальностью, т.е. они защищаются лишь на территории того государства, где объект был зарегистрирован и в котором был выдан охранный документ. Действующие международные соглашения по промышленной собственности, к сожалению, не позволяют преодолевать территориальный характер.

1. парижская конвенция об охране промышленной собственности 1893г. (действует в редакции 1967г.), СССР (Россия) – участник данного соглашения. В нём участвуют 160 государств. Все они образовали т.н. Парижский союз.

Основные принципы парижской конвенции:

• Минимальный уровень охраны, особенно касаемо изобретений и товарных знаков;

• Принцип национального режима, он отличается от авторского и смежного права: Конвенция не создала единого международного патента, который бы действовал на территории одновременно всех стран-участниц.

Конвенция не предусматривает положения о признании национальных патентов государств-участников, выданных на соответствующей территории. Конвенция лишь облегчила процедуру патентования иностранцами своих изобретений и других объектов на территории государств-участников. Основной принцип: иностранцы из государств-участников имеют право на обращение к национальной процедуре патентования на территории любого другого государства-участника, в соответствии с действующим на этой территории патентным законодательством. Иными словами, российский гражданин – изобретатель, желающий получить охрану для своего изобретения за рубежом на территории государства-участника Парижской конвенции, тем не менее должен обратиться за патентом к соответствующему национальному патентному бюро. Отсюда вывод, что те российские изобретатели, а также крупные фирмы в области изобретательской деятельности, которые заинтересованы в охране своих разработок за рубежом, должны получать патенты в каждом государстве. В противном случае никто не гарантирует, что соответствующая российская разработка не будет подхвачена каким-то иностранным субъектом и не будет зарегистрирована на своё имя. После получения охранного документа все исключительные права на пользование изобретением, включая право давать разрешение на использование изобретения в промышленности, принадлежат патентообладателю. Поэтому при ввозе продукции в иностранное государство производитель или продавец обязан проверить эту продукцию на предмет её патентной чистоты. Если при производстве данной продукции были использованы какие-то технические новшества, которые защищены национальным патентом в данной стране, то российское лицо – продавец обязано сначала решить вопрос с патентообладателем о возможности поставки данной продукции либо путём заключения лицензионного соглашения, либо соглашения об уступке патента, либо иного соглашения.

2. Чтобы облегчить процедуру патентования одного и того же изобретения в каждом конкретном государстве в 1970г. был заключён договор о Патентной кооперации (Россия – участник). В соответствии с договором лицо, желающее получить патент одновременно в нескольких государствах – участниках договора вправе составить т.н. международную заявку с указанием всех стран, в которых оно намерено получить патент, и направить эту заявку в своё патентное ведомство. Оно проводит предварительную экспертизу (поиск) на предмет патентоспособности изобретения – новизна, технический уровень, промышленная применимость. Затем результаты этой экспертизы рассылаются в патентные ведомства всех государств, указанных в заявке, которые уже принимают самостоятельные решения о выдаче или невыдаче патента на данную разработку в соответствии со своим национальным патентным правом. Как правило, это делается без проведения повторной экспертизы.

Сходное по механизму соглашение имеется в отношении товарных знаков. Для того, чтобы товарный знак пользовался охраной за рубежом, необходимо получение свидетельства на товарный знак в каждом соответствующем государстве. При этом если товарный знак уже зарегистрирован в данном государстве на другое имя, то заявителю откажут в регистрации и выдаче свидетельства и порекомендуют ему сменить название или символ. СССР не представлял интереса для иностранных фирм как рынок сбыта своей продукции. Поэтому иностранные фирмы и крупные компании не регистрировали в СССР свои товарные знаки и не получали свидетельств. В начале 90х годов ряд предприимчивых российских компаний, пользуясь территориальным характером охраны прав на товарный знак, зарегистрировали чужие товарные знаки на своё имя, получили свидетельство и в дальнейшем запрещали истинным правообладателям товарных знаков ведение бизнеса и продажу своей продукции в России под своим товарным знаком. Данная деятельность российских компаний являлась абсолютно законной. При этом в абсолютном большинстве случаев иностранцы смогли защитить свои права на свой товарный знак лишь в случае, если он признавался судом общеизвестным (ст.8 Парижской конвенции об охране промышленной собственности устанавливает, что общеизвестный товарный знак не нуждается в регистрации для получения охраны). Аналогичная ситуация сложилась и с доменными наименованиями в сети Интернет: российские лица стали регистрировать на своё имя словесные обозначения известных иностранных торговых фирм, например, адрес Marlboro.ru.

3. Чтобы облегчить регистрацию своего товарного знака в иностранном государстве в 1891г. было заключено Мадридское соглашение о международной регистрации товарных знаков. В соответствии с этим соглашением в Мадриде было создано международное бюро по регистрации товарных знаков, которое ведёт список товарных знаков. Лицо, заинтересованное в получении свидетельства на свой товарный знак за рубежом, подаёт международную заявку в международное бюро (через своё национальное патентное ведомство). В заявке содержится просьба включить соответствующий товарный знак в международный реестр. Бюро проводит экспертизу о соответствии данного товарного знака условиям охраноспособности по законодательству стран-участниц соглашения. Если соответствующее государство сочтёт данным товарный знак новым и его регистрация не противоречит национальному законодательству, то бюро включает данную страну в список и совокупность этих стран в конечном итоге и составляет основания для охраны данного товарного знака в этих государствах. Поэтому многие товарные знаки известных фирм включены в международный реестр, но в отношении некоторых товарных знаков сделана оговорка, что он не охраняется в каком-то конкретном государстве.

Сам факт включения токарного знака в международный реестр и отсутствие возражения соответствующего государства означает, что знак получает охрану в данном конкретном государстве с момента его помещения в международный реестр.

Из правил о том, что объект промышленной собственности всегда охраняется лишь в соответствии с национальным патентным правом, имеются 2 исключения: 1) в 1972г. в рамках ЕС (тогда сообщество) была заключена конвенция о европейском патенте. Согласно ей педполагалось создать единый европейский патент, который бы действовал одновременно на территории всех государств ЕС. Однако практика применения этой конвенции свидетельствует о том, что данный механизм потерпел неудачу. Случаев регистрации единых европейских патентов было не много, поэтому принято решение заменить Европейскую конвенцию 1972г. на новый регламент ЕС о патентах и товарных знаках. С момента вступления регламента в силу у граждан ЕС и иностранцев появится возможность получить единый европейский патент, который буде действовать на территории всего ЕС (это 25 государств). Но регламент пока не принят, есть только его проект. 2) в 1994г. в Москве была заключена Евразийская патентная конвенция. Её участники – 8 государств СНГ, хотя формально конвенция открыта для всех государств. В соответствии с ней лицо из государства участника вправе подать заявку на выдачу евразийского патента, который выдаётся евразийским патентным ведомством. Оно связывается со всеми странами-участниками конвенции и проверяет данное изобретение на предмет его соответствия условиям охраноспособности в каждом конкретном государстве. Если принимается решение о выдаче евразийского патента, то он действует одновременно на территории государств-участников конвенции.

Остальное самостоятельно.