2.2. Акционерное общество как коммерческая организация, в отношении которой ее участники имеют обязательственные права

Если мы обратимся к Советскому энциклопедическому словарю, изданному в 1985 г., то не обнаружим там такого понятия, как "коммерческая организация". Более того, практически все понятия, которые начинались со слова "коммерческий", рассматривались применительно только к капиталистическому государству. Даже "коммерческая тайна" разъяснялась как используемое в буржуазных государствах право акционерной компании, фирмы, банка на сохранение в тайне ряда документов, отражающих их деятельность *(99).

Однако сегодня без участия коммерческих организаций нельзя обойтись ни в одной сфере деятельности. Понятие "коммерческая организация" не только вошло в наш повседневный лексикон, но и стало предметом особого внимания со стороны законодателя.

Исходя из смысла ст. 49 и 50 Гражданского кодекса РФ 1994 г., коммерческой признается организация (т.е. юридическое лицо), обладающая общей правоспособностью и преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Учитывая, что признаки акционерного общества как юридического лица были рассмотрены ранее, для понимания сути коммерческой организации и соответственно акционерного общества как коммерческой организации необходимо исследовать ее три основополагающих признака:

1) цель деятельности;

2) правоспособность;

3) характер отношений с учредителями (участниками).

Характеристика любого правового института будет содержательнее и полнее, если его рассмотреть через призму различных классификаций, используя наиболее существенные для понимания критерии.

Пытаясь понять, что представляет собой акционерное общество, мы неминуемо столкнемся с тем, что характеристики любого объекта исследования становятся глубокими и яркими на фоне их сравнения с характеристиками схожих с ними объектов. Как мы отметили, акционерное общество - лишь одно из многих юридических лиц, следовательно, специфические особенности акционерного общества необходимо рассматривать параллельно с исследованием особенностей других юридических лиц на основе использования одних и тех же классификационных критериев.

Гражданский кодекс РФ использует три варианта классификации юридических лиц. При этом, как мы убедимся позже, раскрытие всех трех вариантов способствует исследованию трех признаков, характеризующих акционерное общество как коммерческую организацию. Отметим этот факт. Поскольку определение критериев классификации формулируется на уровне закона, то, несомненно, это повышает их значение и, кроме того, позволяет представить юридическое лицо в более объемном и насыщенном изображении.

Первым классификационным критерием юридических лиц как раз и выступает основная цель деятельности. Именно с помощью этого критерия и дано определение коммерческой организации в начале данного раздела.

Действительно, в соответствии со ст. 50 ГК РФ все юридические лица по основной цели деятельности могут быть двух видов:

коммерческие организации, т.е. организации, преследующие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли;

некоммерческие организации, т.е. организации, не имеющие в качестве основной цели извлечение прибыли.

Извлечение прибыли как основная цель деятельности юридического лица является одним из основных признаков коммерческой организации. В порядке сравнительного анализа рассмотрим этот признак, а также положение организации, где такой признак отсутствует (некоммерческие организации).

Прибыль - это обобщающий показатель финансовых результатов хозяйственной деятельности, который определяется как разность между выручкой от хозяйственной деятельности и суммой затрат на эту деятельность. Различается прибыль балансовая и чистая. Балансовая прибыль представляет собой общую сумму прибыли за определенный период, которая отражается в бухгалтерском балансе. В балансовую прибыль включается прибыль от реализации разного рода продукции, работ, услуг и внереализационных операций (разность между штрафами, пенями, неустойками, полученными и уплаченными, арендная плата от сдачи в аренду имущества и др.). Чистая прибыль - это часть балансовой прибыли, которая остается в распоряжении юридического лица после уплаты налогов, рентных и других платежей в бюджет.

У некоммерческих организаций иная цель деятельности, и тем не менее законом допускается извлечение прибыли, но в качестве не основной, а сопутствующей и второстепенной цели. Это значит, что у некоммерческой организации также может быть прибыль, тем более что Гражданский кодекс РФ в п. 1 ст. 50 прямо указывает на возможность получения прибыли некоммерческой организацией.

В чем же разница между прибылью в коммерческой и некоммерческой организациях? Гражданский кодекс РФ отвечает на этот вопрос так: в коммерческих организациях прибыль может распределяться между учредителями, а в некоммерческих организациях такое распределение запрещено.

Гражданский кодекс РФ четко определяет источник получения прибыли коммерческой организацией - предпринимательскую деятельность.

Наиболее полное определение предпринимательской деятельности и ее участников на уровне законодательного акта было дано в Законе РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности в РСФСР". Под предпринимательской деятельностью (предпринимательством) понималась "инициативная самостоятельная деятельность граждан и их объединений, направленная на получение прибыли" (п. 1 ст. 1 Закона). Причем делался акцент на то, что "предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия". К участникам предпринимательской деятельности (а в рассматриваемом Законе использовался термин "субъекты предпринимательства") относились:

- граждане РСФСР и других союзных республик, не ограниченные в установленном законом порядке в своей дееспособности;

- граждане иностранных государств и лица без гражданства в пределах правомочий, установленных законодательством РСФСР;

- объединения граждан - коллективные предприниматели (партнеры).

Таким образом, законодатель определял предпринимательскую деятельность как деятельность граждан и соответственно в качестве участников (субъектов) этой деятельности рассматривал исключительно граждан.

Несколько иначе подошел к рассмотрению этих вопросов Гражданский кодекс РФ. В нем предпринимательская деятельность рассматривается как регулируемые гражданским законодательством отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что "предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке" (ст. 2 ГК РФ). Изменение в подходе к предпринимательской деятельности ведет к изменению подхода к определению участников этой деятельности. В соответствии со ст. 2 ГК РФ участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица.

Таким образом, к участникам предпринимательской деятельности по Гражданскому кодексу РФ в отличие от ранее рассмотренного Закона относятся как граждане (физические лица), так и юридические лица.

Осуществление предпринимательской деятельности связано с реализаций определенных прав и исполнением определенных обязанностей, т.е. возникает вопрос о правоспособности коммерческих и некоммерческих организаций.

До принятия Гражданского кодекса РФ (1994 г.) законодательные акты, регулирующие деятельность юридических лиц, придерживались принципа специальной правоспособности, т.е. юридические лица наделялись гражданской правоспособностью в соответствии с установленными целями их деятельности (ст. 26 ГК РСФСР 1964 г.). Более того, в соответствии со ст. 50 ГК РСФСР недействительной признавалась сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями, указанными в его уставе.

Впервые попытка полностью отказаться от этого принципа была предпринята в Положении об акционерных обществах, утвержденном постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г., в котором устанавливалось, что общество вправе совершать все действия, предусмотренные законом. Деятельность общества не ограничивается той, что оговорена в уставе. Сделки, выходящие за пределы уставной деятельности, но не противоречащие действующему законодательству, признаются действительными (п. 6 ст. 1 Положения). Однако в условиях действия Гражданского кодекса РСФСР (1964 г.) и Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (1991 г.), распространивших принцип специальной правоспособности на все виды юридических лиц (ст. 12 Основ), приведенная норма ст. 1 Положения об акционерных обществах не действовала.

Гражданский кодекс РФ в ст. 49 установил, что коммерческие организации могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Таким образом, ГК РФ отменил действие принципа специальной правоспособности для коммерческих организаций. Исключением из этого правила являются государственные муниципальные унитарные предприятия, на которые распространяется названный принцип. Он также распространяется и на некоммерческие организации, которые согласно п. 3 ст. 50 ГК РФ могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствуют этим целям.

Вместе с тем законодатель установил, что отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо (как коммерческое, так и некоммерческое) может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Право юридического лица осуществлять такую деятельность возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Аналогичными нормами напрямую регулируются эти же вопросы и в отношении акционерного общества.

Согласно п. 4 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерное общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). При этом если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением тех видов, которые предусмотрены специальным разрешением (лицензией), и им сопутствующих.

Вторым классификационным критерием юридического лица выступает организационно-правовая форма.

Этот критерий как дополнение первого позволяет создать конкретный образ коммерческих и некоммерческих организаций, показать многообразие видов юридических лиц через их организационно-правовые формы и, наконец, использовать принцип "поименования" в отношении одних видов юридических лиц и не применять его в отношении других.

Итак, в соответствии с критерием "организационно-правовая форма юридического лица" коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ (полное и коммандитное товарищества); хозяйственных обществ (открытые и закрытые акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью); производственных кооперативов; государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Из приведенной классификации видно, что акционерное общество является организационно-правовой формой такого вида юридических лиц, как коммерческие организации.

Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, с учетом этого же критерия могут быть представлены в форме потребительских кооперативов; общественных или религиозных организаций (объединений); финансируемых собственником учреждений; благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

В качестве "поименованных" видов юридических лиц выступают только коммерческие организации. Законодатель специально определил исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, поскольку отношения с ними в гражданском обороте сопряжены с повышенным риском и при ограничении количества этих "рисковых" юридических лиц уменьшается и степень риска. В Федеральном законе "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" от 30 ноября 1994 г. (ст. 6) указано, что со дня официального опубликования части первой Кодекса (т.е. с 8 декабря 1994 г.) коммерческие организации могут создаваться исключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них в гл. 4 Кодекса.

В то же время перечень некоммерческих организаций остается открытым и может дополняться законодательным путем *(100).

Третья классификация юридических лиц, закрепленная в законе, позволяет определить характер прав, возникающих у учредителей (участников) в связи с участием в образовании имущества учреждаемого ими юридического лица.

Этот вид классификации юридических лиц имеет весьма важное значение, поскольку характеризует сущность отношений, возникающих между учредителями (участниками) и созданными юридическими лицами.

В соответствии с названным критерием возможны три варианта отношений.

Первый вариант отношений. Учредители (участники) создают юридическое лицо, формируют его уставный капитал или имущество создаваемых юридических лиц. После регистрации юридического лица то, что явилось вкладом в уставный капитал или имущество создаваемого юридического лица, перестает быть собственностью учредителя и становится собственностью созданного юридического лица. Учредитель, теряя свою собственность, в качестве "компенсации" получает в отношении созданных юридических лиц обязательственные права (права требования), которые удостоверяются либо пакетом акций, либо сертификатом долей.

Учредитель, наделенный обязательственным правом, может:

- получать информацию о деятельности юридического лица и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией;

- принимать участие в распределении прибыли;

- получать в случае ликвидации юридического лица часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость и т.д.

В соответствии с п. 2 ст. 48 ГК РФ к юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, т.е. практически все коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий) и один вид некоммерческих организаций - потребительские кооперативы.

Второй вариант отношений. Учредители (участники) создают юридическое лицо, осуществляют вклад в его уставный капитал, но после регистрации новое юридическое лицо не приобретает права собственности на переданные ему вклады. Учредители сохраняют право собственности или иное вещное право.

В соответствии со ст. 209 ГК РФ право собственности включает в себя право владения, пользования и распоряжения.

Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами распоряжаться им *(101).

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся: из коммерческих организаций - государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а из некоммерческих - финансируемые собственником учреждения.

Третий вариант отношений. Учредители (участники) создают юридическое лицо, формируют его имущество, делая определенные вклады, но после регистрации юридического лица не имеют в отношении него имущественных прав.

К имущественным правам относятся субъективные права участников правоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными требованиями, которые возникают между участниками экономического оборота по поводу распределения этого имущества и обмена (товарами, услугами, выполняемыми работами, деньгами, ценными бумагами).

Таким образом, учредители юридического лица, созданного по третьему варианту, не имеют не только прав собственности или иных вещных прав, но даже обязательственных прав по отношению к учреждаемому ими юридическому лицу.

В соответствии с п. 3 ст. 48 ГК РФ к юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся такие некоммерческие организации, как общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы), автономные некоммерческие организации.

Важно отметить, что построение отношений юридического лица одной и той же организационно-правовой формы с учредителем по разным вариантам невозможно: юридическое лицо, созданное в соответствии с тем или иным вариантом отношений, остается в нем навсегда. Так, отношения учредителя и созданного им акционерного общества (одного из видов хозяйственных обществ) всегда будут строиться только по первому варианту. Непризнание этой закономерности неизбежно приведет к нежелательным последствиям.

Проиллюстрируем это на следующем примере. Достаточно крупное открытое акционерное общество решило провести разукрупнение путем создания дочерних обществ на базе бывших цехов этой организации. Были подготовлены уставы новых юридических лиц. Так появились дочерние предприятия - "Инструментальное", "Прокатное" и другие, в уставные капиталы которых акционерное общество в качестве вкладов внесло имущество тех цехов, на базе которых они и были созданы. Но в уставах вновь созданных организаций была приписка, что имущество, внесенное в уставные капиталы каждого из них, передается на праве хозяйственного ведения. После регистрации, когда прошла эйфория от совершенных перемен и имущество было передано с баланса на баланс, выяснилось, что отсутствуют правовые основы для такой реорганизации. Определив вновь созданные организации как дочерние предприятия, учредитель не установил их организационно-правовую форму. Более того, термин "дочернее предприятие" вообще неприменим, если в качестве учредителя выступает не государственное или муниципальное унитарное предприятие.

Если учредителем выступает хозяйственное общество или товарищество, то согласно ст. 105 ГК РФ дочерние общества могут быть созданы в следующих организационно-правовых формах: акционерные общества обоих типов либо общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью. Таким образом, в нашем примере первая ошибка заключалась в том, что не была указана организационно-правовая форма созданного юридического лица. Как только это было сделано и определена форма юридического лица - закрытое акционерное общество - стало ясно, какой возможен вариант отношений с учредителем: первый. Но в этом случае абсолютно неприемлемо положение устава, устанавливающее, что имущество, внесенное в уставный капитал дочерних организаций, передается им в хозяйственное ведение. Ведь согласно первому варианту отношений имущество, переданное в уставный капитал создаваемого юридического лица, становится его собственностью. В нашем примере положение устава не соответствует действующему законодательству.

Таким образом, акционерные общества строят свои отношения с учредителями по первому варианту отношений. Поэтому ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" установила, что акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Здесь следует обратить внимание еще на одну деталь, которая выделяет акционерные общества из всех хозяйственных обществ, - это разделение уставного капитала акционерного общества на акции.