Категории сделок, охватываемых понятием "сделки, в совершении которых имеется заинтересованность"

В соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" под понятие сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, априори подпадают все сделки, заключенные лицами, признанными заинтересованными (причем законодатель отдельно подчеркивает: заем, кредит, залог, поручительство), за исключением сделок в обществах, состоящих из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа; сделок, в совершении которых заинтересованы все акционеры; при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом дополнительных акций (ст. 40 и 41 ФЗ "Об акционерных обществах"); сделок, связанных с приобретением и выкупом обществом размещенных акций (ст. 72, 75 и 76 ФЗ "Об акционерных обществах"); сделок при реорганизации общества в форме слияния (присоединения), если другому обществу принадлежит более трех четвертей всех голосующих акций реорганизуемого общества (ст. 16, 17 ФЗ "Об акционерных обществах"). Следует отметить, что старая редакция рассматриваемого Закона таких исключений не содержала и всякий раз, даже тогда, когда применение норм о заинтересованности противоречило элементарной логике, это обстоятельство приходилось доказывать *(340). Кроме того, ранее существовала возможность заключения договоров займа между заинтересованным лицом и обществом, теперь же это возможно только в том случае, если такая сделка одобрена.

Следует согласиться с высказанной позицией, что требования гл. XI рассматриваемого Закона, относящиеся к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность, не могут применяться к публичным договорам (ст. 426 ГК РФ), т.е. когда общество по характеру своей деятельности и выполняемым функциям обязано заключить договор в отношении каждого, кто к нему обратится. При этом цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда Законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Если же происходит отступление от обычных условий, то необходимо соблюдение требований Закона к сделкам "с заинтересованностью" *(341).

Таким образом, законодательством сформулированы общее правило и общие исключения из него. Однако акционерное законодательство часто предполагает ограничение понятия сделки с заинтересованностью за счет использования специальных оговорок и исключений. Например, оговорки об обычной хозяйственной деятельности имеются как в праве России, так и в большинстве других правовых систем.

Однако в России факт совершения сделки с заинтересованностью, аналогичной сделке, заключенной в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, лишь освобождает сделку от необходимости одобрения общим собранием, если указанная деятельность имела место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым, и сделка была заключена в период между возникновением заинтересованности лица и следующим годовым общим собранием акционеров, либо обществу предоставлена возможность заранее (до следующего годового общего собрания) одобрить заключение определенных сделок в процессе обычной хозяйственной деятельности и определить предельную сумму таковых (абз. 2 п. 6 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах").

Интересную особенность привнесла судебная практика, отметившая еще одно специальное исключение. Так, заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения совета директоров или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер в силу закона и (или) иных правовых актов *(342). Такое исключение позволяет избегать столкновений императивных норм различных отраслей права.

Это можно проиллюстрировать следующим примером.

Коммерческий банк, являющийся открытым акционерным обществом, обратился в арбитражный суд с иском к государственному унитарному предприятию о признании недействительной сделки по продаже банком предприятию за рубли иностранной валюты. Удовлетворяя иск, суд указал, что в момент заключения названной сделки предприятие владело одной третью голосующих акций банка и обе эти организации имели единоличным исполнительным органом одно и то же лицо, однако совет директоров банка не принял решения о заключении сделки, что в силу ст. 83 и 84 ФЗ "Об акционерных обществах" является основанием для признания ее недействительной.

Президиум ВАС РФ, проверив в порядке надзора названные судебные акты, отменил их и направил дело на новое рассмотрение, поскольку из материалов дела было видно, что между банком и предприятием были заключены договор о корреспондентских отношениях (в рублях) и договор банковского (валютного) счета. В рамках данных соглашений предприятие направило банку заявку на покупку иностранной валюты в счет заранее предоставленного рублевого покрытия. В этот же день банк приобрел для предприятия иностранную валюту, которую зачислил на его валютный счет. Указанные сделки были совершены с соблюдением требований законодательства о банках и банковской деятельности, определяющих права и обязанности кредитных организаций по обслуживанию клиентов, и законодательства о валютном регулировании и валютном контроле. При таких условиях для совершения банком указанных сделок не требуется согласия совета директоров или общего собрания акционеров банка. Положения ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" к ним неприменимы *(343).

В других государствах значение рассматриваемой оговорки гораздо весомее.

Так, положения французского закона *(344) о сделках с заинтересованностью не применяются к соглашениям, касающимся текущих операций. Толкование данной нормы таково, что если сделка совершается в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности акционерного общества и на обычных рыночных условиях, то на такую сделку не распространяется специальная процедура совершения, установленная для сделок с заинтересованностью.

Немецкий закон, как мы уже отметили ранее, относит к сделкам с заинтересованностью лишь ограниченную группу сделок, связанных с предоставлением займов (кредитов) указанным лицам, а также сделки между обществом и членами его наблюдательного совета об оказании последними услуг обществу (например, бухгалтерских или юридических) *(345). При этом кредиты, предоставляемые юридическим лицам, представителями которых являются лица, признаваемые заинтересованными, не относятся к сделкам с заинтересованностью, если названные лица обязуются поставить товары в счет таких кредитов. Эффект данной оговорки аналогичен эффекту французской оговорки об обычной хозяйственной деятельности.

Английское право выделяет следующие категории: трудовые соглашения (в российском понимании) директоров с обществом; займы директорам; сделки по передаче обществом директору или связанному с ним лицу неденежных активов на сумму более 100 тыс. ф. ст., или более 10% чистых активов общества; а также сделки между обществом и директором или связанным с ним лицом, если при этом совет директоров, заключая сделку, вышел за пределы ограничений своей компетенции, установленных внутренним уставом общества *(346).

Кроме этого возможно отграничение сделок между основным и дочерним (зависимым) обществами и между участниками финансово-промышленных групп от сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, что не предусмотрено отечественным акционерным правом. Исключение таких сделок из числа сделок с заинтересованностью имеется в законодательстве Германии и Англии.

В немецком праве, если кредиты предоставляются обществом юридическим лицам, аффилированным с обществом, такие сделки не относятся к сделкам с заинтересованностью, даже если представителями указанных юридических лиц являются лица, признаваемые заинтересованными *(347). Для сделок аффилированных лиц, сделок между участниками концернов разработаны специальные правила об ответственности основных и дочерних обществ.

Соответствующее исключение в английском законе более узкое, однако и этот закон делает исключение для сделок по передаче активов между основным обществом и другим, полностью контролируемым им обществом, а также между обществами, полностью контролируемыми одним и тем же обществом.

Становится очевидным, что в правовых системах Европы круг сделок, признаваемых сделками с заинтересованностью, в отличие от России не является неопределенно широким. Либо в акционерном праве государства (например, во Франции) имеется оговорка об обычной хозяйственной деятельности, согласно которой если сделка совершается в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности акционерного общества и на обычных рыночных условиях, то на такую сделку не распространяется специальная процедура ее совершения, установленная для сделок с заинтересованностью. Либо вместо специального исключения тех или иных сделок из круга сделок с заинтересованностью (в Англии и Германии) законодатель устанавливает исчерпывающий перечень сделок, признаваемых сделками с заинтересованностью и совершаемых в особом порядке. Зачастую процедура совершения сделок с заинтересованностью не распространяется на сделки общества с его аффилированными лицами или по крайней мере сделки между основным обществом и другим, полностью контролируемым им обществом, а также между обществами, полностью контролируемыми одним и тем же обществом.

Новая редакция ФЗ "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 г., как видно, восприняла все возможные методы определения категорий сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.