3. Права акционеров, обусловленные типом акционерного общества

Права акционеров закрытого акционерного общества. На первом месте среди прав, которыми обладают акционеры закрытого акционерного общества, стоит преимущественное право приобретения ими акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Надо отдать должное новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах", в которой в отличие от предшествующей редакции гораздо четче урегулирован механизм реализации этого права.

Во-первых, абсолютная ясность вносится в решение вопроса: когда возникает преимущественное право. Оно возникает у акционеров только при продаже акционером своих акций третьему лицу. Таким образом, завершился спор относительно того, возникает ли преимущественное право у акционеров в случае продажи акционером своих акций другому акционеру. Закон отвечает четко: не возникает.

Кроме этого в постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 разъясняется, что предусмотренное ФЗ "Об акционерных обществах" преимущественное право приобретения акций закрытого акционерного общества не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.

В случае представления заинтересованным лицом, имеющим преимущественное право на приобретение акций в закрытом акционерном обществе, доказательств, свидетельствующих о том, что договор безвозмездного отчуждения акций (дарения), заключенный участником этого общества с третьим лицом, является притворной сделкой и фактически акции были отчуждены на возмездной основе, такой договор в силу п. 2 ст. 170 ГК РФ является ничтожным, а к сделке, с учетом ее существа, применяются правила, регулирующие соответствующий договор (купли-продажи, мены).

При этом в подп. 9 п. 14 указанного положения особо подчеркивается, что преимущественное право акционеров закрытого общества (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи.

Во-вторых, согласно абз. 4 п. 3 ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. На первый взгляд это достаточно справедливый и эффективный механизм реализации преимущественного права. Но он оправдан только в тех случаях, когда предлагаются на продажу большие пакеты акций. А если предложено полтора десятка акций, а акционеров 49? Но это количество в ряде случаев может быть и больше; у акционеров появляются дробные акции, что не всегда удобно для акционерного общества.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом общество и остальных акционеров общества и указать цену и другие условия продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции. Следовательно, хоть один порядок реализации преимущественного права определен, что, однако, не мешает через положения в уставе установить тот порядок, который более интересен акционерам.

На практике наряду с предусмотренными в Законе используются и другие механизмы реализации акционерами своего преимущественного права.

1. Приобретают акции акционеры, первыми подавшие заявление о желании реализовать свое преимущественное право приобретения акций.

Этот механизм очень прост в своей реализации, но вряд ли его можно считать оптимальным, поскольку здесь во главу угла ставится временной критерий подачи заявления. Но понятно, что тот, кто первым узнает о своем праве, станет первым и в его реализации. Но первыми о возникающем праве узнают, как правило, члены совета директоров (наблюдательного совета), куда направляют заявления акционеры, желающие продать свои акции. Членами совета директоров (наблюдательного совета) в большинстве случаев являются тоже акционеры. Следовательно, у этой категории акционеров всегда больше шансов стать первыми.

2. Акционер-покупатель (покупатели) определяется самим продавцом акций. Как правило, реализация такого механизма связана с конфликтами и обвинениями в нарушении прав акционеров, что неизбежно при субъективном подходе акционера-продавца к решению вопроса.

3. Последний механизм (на наш взгляд, наиболее удачный) можно определить как "закрытый аукцион". Правовой базой для его реализации являются нормы Гражданского кодекса РФ, регулирующие порядок заключения договоров на торгах, а также организацию и порядок проведения торгов (ст. 447-449 ГК РФ).

Согласно ст. 447 ГК РФ договор может быть заключен путем проведения торгов с лицом, выигравшим торги. В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи, или обладатель имущественного права, либо специализированная организация. Если для организации торгов привлекается специализированная организация, то она действует на основе договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса, которые могут быть закрытыми и открытыми. Но акции продаются на закрытом аукционе. Именно закрытость аукциона позволяет участвовать в нем только акционерам общества, обладающим преимущественным правом. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену.

При использовании этого варианта большая роль отводится акционерному обществу, а конкретно тому органу, который определен уставом или внутренним положением как орган, организующий реализацию акционерами своего преимущественного права через проведение закрытого аукциона.

Процесс проведения закрытого аукциона можно представить как последовательное осуществление определенных действий (шагов).

Шаг первый. Определенный уставом орган - организатор аукциона извещает акционеров о проведении торгов не менее чем за 30 дней до их проведения.

Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов; предмете торгов и порядке их проведения; информацию об оформлении участия в торгах; информацию о порядке определения лица, выигравшего торги; сведения о начальной цене акции.

В том случае, если организатор закрытого аукциона отказался от проведения торгов, он обязан возместить приглашенным им акционерам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Шаг второй. Акционер, желающий приобрести продаваемые акции, может в течение установленного срока подать письменную заявку на их покупку.

К заявке обязательно прилагается копия платежного документа или приходного кассового ордера, подтверждающая внесение требуемого задатка в размере, указанном в извещении о проведении торгов.

Заявка и копия платежного документа сдаются в запечатанном конверте. Заявка (запечатанный конверт) регистрируется в специальном журнале, который должен быть пронумерован, прошнурован и скреплен печатью общества.

Цена за акцию, предложенная покупателем, не может быть меньше начальной цены, указанной в уведомлении о возможности реализации права преимущественного приобретения акций.

По истечении установленного срока прием заявок прекращается и составляется протокол о принятых заявках, который подписывается председателем ревизионной комиссии общества.

Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также тем, кто участвовал в торгах, но не выиграл их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

Шаг третий. Вскрытие конвертов, определение цены продаваемых акций и их покупателей должны начаться в четко определенный час первого рабочего дня, следующего за последним днем срока приема заявок.

Учитываются заявки, поданные в срок.

Недействительными могут быть признаны следующие заявки: 1) поданные без копии платежного документа или приходного кассового ордера, подтверждающего внесение необходимого задатка; 2) с указанной покупателем ценой за акцию ниже начальной цены; 3) не соответствующие по существу утвержденной форме заявки.

Определение цены продаваемых акций и их покупателей осуществляет орган общества в лице своих членов, которым это поручено решением данного органа. В процедуре могут участвовать члены ревизионной комиссии общества. При вскрытии конвертов и определении цены продаваемых акций и их покупателей могут присутствовать акционеры (их полномочные представители).

Заявки ранжируются в зависимости от цены за акцию, которую предлагает заявитель. Если в нескольких заявках названа одинаковая цена акции, то в первую очередь удовлетворяются заявки, поданные на приобретение всех акций или большего их числа.

Шаг четвертый. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона протокол о результате торгов, который имеет силу договора.

В протоколе указывается количество принятых заявок; количество заявок, признанных недействительными; ранжированные списки заявок в зависимости от цены за акцию, которую предлагали заявители; Ф.И.О. (наименование) акционеров, признанных покупателями акций; количество акций, причитающихся каждому акционеру, признанному покупателем (победителем аукциона), и цена за акцию, которую он должен уплатить.

Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания договора, обязан вернуть задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Определяя механизм реализации преимущественного права, необходимо учитывать позицию Высшего Арбитражного Суда РФ, сформулированную в подп. 5 п. 14 постановления ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19: "Акционеры закрытого общества, а в надлежащих случаях само общество, могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционером данного общества, если они согласны приобрести предложенные им акции по цене и на условиях, указанных в извещении (цене предложения третьему лицу). Если цена, по которой акционеры закрытого общества (общество) изъявляют готовность приобрести акции, ниже предложенной третьим лицом, или участники общества (общество) согласны купить лишь часть отчуждаемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены им другим акционерам и обществу.

В-третьих, в новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах" определен срока действия преимущественного права. В ст. 7 записано: "В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права".

Таким образом, через положения устава можно уменьшить срок осуществления преимущественного права до 10 дней, что ранее сделать было невозможно.

В-четвертых, законодательно закреплена норма, касающаяся последствий продажи акций с нарушением осуществления преимущественного права, которая, кстати, уже не раз применялась на практике (п. 3 ст. 7): "При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Уступка указанного преимущественного права не допускается".

Наряду с рассмотренным преимущественным правом акционеры закрытого акционерного общества имеют еще один вид преимущественного права, но уже имеющий отношение не к акциям, продаваемым другими акционерами, а к акциям, которые выпускаются и размещаются самим обществом.

Отметим, что ранее, в старой редакции ФЗ "Об акционерных обществах", подобного права для акционеров закрытого акционерного общества не предусматривалось.

В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 39 ФЗ "Об акционерных обществах" закрытое акционерное общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Таким образом, законодатель определил для закрытого акционерного общества только один способ размещения акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, - посредством закрытой подписки.

Согласно ст. 40 ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрены два варианта проведения закрытой подписки.

При первом варианте размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется посредством закрытой подписки только среди акционеров, и при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

При втором варианте размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется посредством закрытой подписки среди ограниченного круга акционеров или иного заранее определенного круга лиц, и при этом часть акционеров вообще не имеют возможности приобрести размещаемые акции и иные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

Именно для второго варианта и предусмотрен Законом защитный механизм, когда акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемые посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Для составления этого списка лиц номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

Права акционеров открытого акционерного общества. Согласно п. 2 ст. 39 ФЗ "Об акционерных обществах" открытое акционерное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции посредством открытой и закрытой подписки.

В связи с различными способами размещения акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, у акционеров открытого акционерного общества возникает два вида преимущественных прав приобретения дополнительных акций.

Первый вид. Акционеры общества имеют безусловное преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Безусловность этого права объясняется тем, что в отношении него общим собранием акционеров не может быть принято решение о неприменении этого преимущественного права, как это было в редакции ФЗ "Об акционерных обществах". Это право у акционеров по закону.

Второй вид. Акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

Список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, так же как и в закрытом акционерном обществе, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Для составления такого списка номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 41) устанавливает единый (для открытых и закрытых обществ) порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Суть этого порядка заключается в том, что лица, включенные в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими преимущественного права в порядке, предусмотренном ФЗ "Об акционерных обществах" для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Уведомление должно содержать следующие сведения:

- количество размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

- цена их размещения или порядок определения цены размещения (в том числе цена их размещения или порядок определения цены размещения акционерам общества в случае осуществления ими преимущественного права приобретения);

- порядок определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждый акционер;

- срок действия преимущественного права, который не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления.

Общество не вправе до окончания указанного срока размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и документа об оплате приобретаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Заявление должно содержать имя (наименование) акционера; указание места его жительства (места нахождения); количества приобретаемых им ценных бумаг.

Если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, лица, осуществляющие преимущественное право приобретения, вправе по своему усмотрению оплатить их деньгами.