Порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

Обеспечение правовой чистоты каждой сделки требует подготовки, оформления и согласования договора, документов, подтверждающих выполнение сторонами по сделке своих обязательств, документов, направляемых в государственные органы, а в необходимых случаях и специальных решений органов управления общества *(348). К числу таковых относятся сделки, в совершении которых имеется заинтересованность определенной законом группы лиц.

По общему правилу лица, которые потенциально могут быть признаны заинтересованными, должны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии и аудитора общества определенную информацию. В частности, имеется в виду информация о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20% и более голосующих акций общества (долей паев); о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности; об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Сделки с заинтересованностью заключаются (совершаются) исполнительными органами общества. Собрание акционеров и совет директоров эти сделки лишь одобряют. Однако если, например, крупная сделка может быть предметом как предварительного, так и последующего одобрения *(349), то сделка с заинтересованностью подлежит непременно предварительному одобрению (п. 1 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах").

Вместе с тем в юридической литературе уже было высказано мнение о том, что и "при существующем регулировании не следует полностью исключать возможность принятия в отдельных случаях судом во внимание решения о последующем одобрении сделки, если все обстоятельства ее совершения и исполнения свидетельствуют, что экономического ущерба обществу оно не наносит. Такой подход, если он будет признан допустимым, возможен при двух непременных условиях (помимо отмеченных): а) решение об одобрении сделки должно отвечать всем требованиям, указанным в абз. 1 п. 2 ст. 83 указанного Закона, - содержать данные о лице (лицах), являющемся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цене, предмете сделки и иных ее существенных условиях; б) решение об одобрении принято компетентным органом до рассмотрения спора по поводу ее действительности (недействительности) судом" *(350).

Согласно позиции ВАС РФ требования ФЗ "Об акционерных обществах" к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, распространяются и на случаи, когда сделка совершается поверенным от имени и за счет доверителя.

В качестве иллюстрации данного положения можно привести следующее дело. Акционерное общество произвело размещение дополнительных акций при участии посредника (андеррайтера). Акции в количестве, превышающем 2% ранее размещенных эмитентом голосующих акций, были приобретены по договору купли-продажи хозяйственным обществом. Генеральным директором общества - покупателя акций являлось лицо, занимающее должность в органах управления эмитента.

Акционер эмитента (акционерного общества) обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи акций в связи с нарушением заинтересованным лицом требований, установленных п. 3 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах".

Ответчики - эмитент, андеррайтер и покупатель - иск не признали, указав, что эмитент не являлся стороной в сделке купли-продажи акций, заключенной между андеррайтером и покупателем.

Суд удовлетворил иск. Как следовало из материалов дела, андеррайтер при заключении договора купли-продажи акций действовал от имени и за счет эмитента. Следовательно, эмитент является продавцом (стороной) в оспариваемом договоре. При совершении такой сделки должны соблюдаться положения ФЗ "Об акционерных обществах", установленные для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Суд правомерно признал сделку недействительной *(351).

Следует отметить, что в случае если сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, одновременно является крупной сделкой, к порядку ее совершения применяются только положения о сделках с заинтересованностью.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" разделяет компетенцию общего собрания и совета директоров по данным вопросам:

Общее собрание акционеров

Совет директоров

- Сделки, подлежащие одобрению советом директоров, в случаях отсутствия необходимого кворума заседания совета в части незаинтересованных директоров (п. 2 ст. 83);

- Сделки, подлежащие одобрению советом директоров, в случаях если все члены совета признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами (п. 3 ст. 83);

- Если стоимость (цена) предмета сделки составляет 2% и более балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;

- Если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

- Если сделка является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции (п. 4 ст. 83)

- Сделка между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности (п. 6 ст. 83)

Данные положения сочетают в себе некоторые нюансы, на которые не все исследователи обращают внимание. Так, в зависимости от числа акционеров необходимо различное количество голосов незаинтересованных членов совета директоров. Для обществ с числом акционеров 1000 и менее необходим обычный кворум, иначе решение будет выносить общее собрание, в то время как для более крупных обществ достаточно наличия хотя бы одного независимого директора, не заинтересованного в совершении данной сделки, и такое решение будет принято *(352).

И еще один интересный момент, связанный с порядком принятия решения об одобрении сделок с заинтересованностью.

В том случае, когда решение об одобрении сделки необходимо принимать на общем собрании акционеров, то это решение принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров-владельцев голосующих акций.

Разъясняя это положение, ВАС РФ в своем постановлении от 18 ноября 2003 г. N 19 указал, что речь идет именно о всех не заинтересованных в такой сделке акционерах, являющихся владельцами голосующих акций, а не только присутствующих на собрании.

В решении об одобрении сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателем, а также цена, предмет сделки и иные существенные условия. Цена определяется советом директоров в соответствии с требованиями ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" к крупным сделкам. В связи с этим также возникают некоторые проблемы. Указанная норма не в полной мере регулирует процедуру принятия такого решения *(353), в частности, о кворуме совета директоров по вопросу определения рыночной цены, а также последствий отсутствия в совете директоров незаинтересованных членов. Видимо, предполагается аналогия процедуры принятия решения об оценке и процедуры одобрения такой сделки, однако прямо об этом не сказано.

Вместе с тем ВАС РФ высказал свое мнение по этому вопросу, указав, что стоимость отчуждаемого обществом имущества по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, должна определяться советом директоров общества в соответствии со ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" и не может быть ниже рыночной цены этого имущества *(354).

В качестве примера было приведено следующее дело.

Совет директоров акционерного общества принял решение о заключении сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, определив стоимость отчуждаемого имущества ниже его рыночной стоимости. В последующем имущество было отчуждено исполнительным органом общества по этой цене.

Общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании сделки недействительной.

Согласно п. 3 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" для принятия решения о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, советом директоров общества должно быть установлено, что стоимость, которую общество получит за отчуждаемое имущество или предоставляемые услуги, не ниже рыночной стоимости этого имущества или услуг, определяемой в соответствии со ст. 77 этого же Закона, либо стоимость приобретаемого имущества или услуг не превышает рыночной стоимости этого имущества или услуг, определяемой в соответствии с той же статьей Закона.

Независимый оценщик, привлеченный судом по инициативе истца, в заключении об оценке отчужденного имущества указал, что его рыночная стоимость значительно превышает ту, которую определил совет директоров общества.

Поскольку общество произвело отчуждение имущества по заниженной цене, нарушив при этом положения ст. 77 и 83 ФЗ "Об акционерных обществах", суд удовлетворил иск.

В другом случае при рассмотрении иска о признании недействительной сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, арбитражный суд установил, что исполнительным органом общества имущество отчуждено по цене ниже определенной советом директоров общества.

Заключение исполнительным органом сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, на иных (менее выгодных) условиях, чем предусмотрено в решении совета директоров общества, свидетельствует о нарушении требований, установленных п. 3 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" *(355). Поэтому суд признал сделку недействительной *(356).

Обратим внимание на то, как Закон дает определение категории независимых директоров, применяемой для совета директоров в обществах с числом акционеров более 1000. Таковыми являются члены совета директоров, не являющиеся и не являвшиеся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации; лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества; аффилированным лицом общества (за исключением члена совета директоров общества).

Как видно, независимый директор не должен представлять интересы какой либо группы акционеров, а должен быть просто наемным профессионалом в своей сфере деятельности.

В п. 5 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" содержится исключение из правил, предусмотренных п. 4 этой же статьи. Оно касается сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Для заключения сделок, названных в п. 5 комментируемой статьи, в определенных случаях не требуется одобрения общего собрания. Для этого, как мы уже отмечали, необходима совокупность следующих обстоятельств:

а) условия сделки "с заинтересованностью" не должны существенно отличаться от условий аналогичных сделок, которые ранее совершались между теми же субъектами (обществом и заинтересованным лицом), т.е. до момента, когда заинтересованное лицо стало таковым. При этом "существенность" определяется в каждом случае с учетом конкретных обстоятельств;

б) соответствующие сделки с "заинтересованностью" могут совершаться без предварительного одобрения только в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.

В случае отсутствия хотя бы одного из указанных обстоятельств для совершения сделки "с заинтересованностью" необходимо соответствующее решение общего собрания акционеров общества *(357).

В качестве иллюстрации применения данного положения можно привести следующие два судебных спора.

Акционер общества обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки, совершенной обществом с нарушением ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах".

Ответчик иск не признал, указав, что оспариваемая сделка совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым в соответствии со ст. 81 ФЗ "Об акционерных обществах". Поэтому решения общего собрания акционеров на ее совершение не требовалось.

Суд в удовлетворении иска отказал.

Согласно п. 4 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения общего собрания акционеров в случае, если сделка совершается в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым в соответствии со ст. 81 указанного Закона (решение не требуется до даты проведения следующего общего собрания акционеров).

Из материалов дела следовало, что между обществом и другой стороной (обществом с ограниченной ответственностью) в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности был заключен договор поставки. Срок действия договора составлял шесть месяцев. Товары поставлялись отдельными партиями в обусловленные сроки. Сумма оплаты по договору превышала 2% активов общества-покупателя. Через месяц после заключения договора генеральный директор общества-покупателя приобрел более 20% доли в уставном капитале общества-поставщика, т.е. стал лицом, заинтересованным в совершении обществом сделки.

Общее собрание акционеров общества было проведено после возникновения и исполнения обязательств по оспариваемому договору.

При таких обстоятельствах оспариваемый договор не требовал одобрения общего собрания акционеров.

В другом случае арбитражный суд обоснованно признал необходимым соблюдение требований ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" при заключении сделки в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышала 2% активов акционерного общества. На момент заключения сделки генеральный директор этого общества являлся лицом, заинтересованным в ее совершении, поскольку занимал должность члена совета директоров общества с ограниченной ответственностью - другой стороны сделки. В этом случае решение о заключении такой сделки должно быть принято общим собранием акционеров *(358).