Тема 11: Представительство. Доверенность.

1. Исходя из положений п. 1 ст. 183 ГК, представительство - совершение одним лицом (представителем) в пределах имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица (представляемого), которые непосредственно создают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности представляемого.

Институт представительства широко применяется в гражданском обороте, что объясняется наличием ряда причин как юридического, так и фактического порядка.

Юридические - причины, обусловленные наличием у лица дееспособности. В силу закона дееспособность в полном объеме возникает с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении 18-летнего возраста, а также в случаях эмансипации или вступления в брак ранее 18 лет, если брачный возраст снижен в установленном законом порядке. Поскольку согласно гражданскому законодательству несовершеннолетние в возрасте до 18 лет обладают частичной дееспособностью (малолетние - в меньшем объеме, несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет - в большем), то "восполняют" их дееспособность законные представители. За несовершеннолетних в возрасте до 14 лет сделки (за исключением сделок, указанных в законе) могут совершать от их имени только их законные представители - родители, усыновители или опекуны (ч. первая п. 1 ст. 27 ГК). На совершение сделок (за исключением сделок, указанных в законе) несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет их законные представители - родители, усыновители или попечители дают письменное согласие (ч. первая п. 1 ст. 25 ГК). От имени гражданина, признанного судом недееспособным вследствие психического расстройства (душевной болезни или слабоумия) сделки совершает его опекун (п. 2 ст. 29 ГК). Гражданин, ограниченный судом в дееспособности вследствие злоупотребления им спиртными напитками, наркотическими средствами либо психотропными веществами, вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки. Совершать другие сделки, а также получать заработок, пенсию и иные доходы и распоряжаться ими он может лишь с согласия попечителя (п. 1 ст. 30 ГК).

В соответствии с п. 1 ст. 49 ГК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами. В предусмотренных законодательством случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (п. 2 ст. 49 ГК), которые действуют на основании доверенности либо в допускаемых законодательством случаях - без нее.

Фактическими причинами нуждаемости в услугах представителя могут быть обстоятельства, которые в силу объективных либо субъективных факторов исключают личное участие представляемого в осуществлении им своих прав и исполнении обязанностей (длительная болезнь, командировка, занятость, отсутствие специальных познаний и т.п.). Характер деятельности подавляющего большинства юридических лиц вообще немыслим без представительства (например, торговые организации, филиалы).

Из определения представительства следует, что оно влечет возникновение целого комплекса взаимосвязанных и взаимообусловленных правоотношений, а именно:

1) отношений между представляемым и представителем (т.н. внутренние отношения);

2) отношений между представителем и третьими лицами (т.н. внешние отношения);

3) отношений между представляемым и третьими лицами.

Внутренние и внешние правоотношения, будучи в определенной степени самостоятельными, взаимосвязаны в силу того, что внутренние являются основанием для возникновения внешних. Внешние правоотношения возникают только в связи с реализацией внутренних правоотношений. В свою очередь внутренние и внешние правоотношения обусловливают возникновение правоотношений между представляемым и третьими лицами.

Элементы указанных правоотношений.

Субъекты. Субъектный состав представительства состоит из представляемого, представителя и третьего лица (лиц).

Представляемым может быть любой субъект гражданского права: гражданин (независимо от возраста и объёма дееспособности) либо юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает сделки и иные юридически значимые действия. При этом юридическое лицо может выступать в качестве представляемого только с момента создания в установленном порядке, а таковым в силу предписаний п. 2 ст. 47 ГК является момент государственной регистрации.

Представителем может быть гражданин (либо юридическое лицо), наделенное полномочием совершать сделки и иные юридически значимые действия в интересах и от имени представляемого. Поскольку совершение сделок и иных юридически значимых действий предполагает наличие осознанного волеизъявления, представителем может быть, как правило, только гражданин, обладающий полной дееспособностью. Из указанного правила имеется несколько исключений. Так, несовершеннолетние граждане, достигшие возраста трудовой дееспособности (ст. 21, 272 и 273 Трудового кодекса), могут быть представителями организации при выполнении соответствующих трудовых обязанностей в силу трудового договора или отношений членства.

Юридическое лицо может быть представителем, если такое право прямо предусмотрено законом или учредительными документами и соответствует целям и характеру деятельности юридического лица (например, в силу положений ч. первой ст. 174 Кодекса о браке и семье детские интернатные учреждения, учебные заведения на государственном обеспечении, негосударственные учреждения для детей являются опекунами, попечителями находящихся в них детей, оставшихся без попечения родителей).

Ограничения на участие отдельных категорий граждан в гражданских правоотношениях в качестве представителей предусмотрены, в частности, гражданским процессуальным, хозяйственным процессуальным законодательством. Так, согласно ст. 73 ГПК не могут быть представителями в суде судьи, следователи и прокуроры, кроме тех случаев, когда они участвуют в деле в качестве законных представителей недееспособных лиц, либо представителей суда, прокуратуры, либо другого органа расследования. В соответствии с п. 3 ст. 35 ГК опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками (к последним согласно п/п 8 ст. 1 ГПК относятся родители, дети, усыновители, усыновленные, родные браться и сестры, дед, бабка, внуки).

В качестве третьего лица, с которым представитель вступает в гражданско-правовые отношения от имени и в интересах представляемого, может выступать любой субъект гражданского права, за исключением отдельных категорий лиц, прямо оговоренных законом. Так, в силу предписаний п. 3 ст. 183 ГК представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства (см. ниже). Как уже было отмечено, не могут выступать в качестве третьих лиц по отношению к подопечному-представляемому супруг опекуна или попечителя и их близкие родственники (п. 3 ст. 35 ГК).

Содержание представительства выражается в совершении представителем юридически значимых действий, непосредственно создающих, изменяющих либо прекращающих гражданские права и обязанности представляемого. Среди этих действий законодатель в ч. первой п. 1 ст. 183 ГК указал только на сделки. Данное обстоятельство отнюдь не означает, что цель представительства может быть ограничена только сделками. Хотя они и имеют наибольшее значение в гражданском обороте, нельзя умалять роль и значение института представительства и при совершении других юридически значимых действий (например, ведение дел в общих и хозяйственных судах). В то же время законодатель оговаривает случаи, когда представительство недопустимо. Общее правило содержится в п. 4 ст. 183 ГК: не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе. Так, в соответствии с п. 3 ст. 1040 ГК завещание должно быть совершено лично; совершение завещания через представителя не допускается.

Учитывая распространенность представительства в гражданском обороте, серьезное значение на практике приобретают вопросы отличия представительства от внешне сходных с ним правоотношений.

В частности, иную юридическую природу по сравнению с представительством имеют действия посыльного (в некоторых источниках можно встретить термин "посланец"), рукоприкладчика, посредника (брокера), комиссионера.

Посыльный, в отличие от представителя, сам какие-либо сделки не совершает; его полномочия сводятся к передаче документов, информации от пославшего его лица третьим лицам.

Рукоприкладчик, подписывая на основании п. 3 ст. 161 ГК сделку от имени лица, ее заключившего, также не выражает собственной воли относительно совершения сделки, а лишь подтверждает факт, что сделка была совершена по воле гражданина, который вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться.

Посредник (брокер), как и представитель, совершает активные юридические действия, выражая собственную волю. Вместе с тем его действия сами по себе не являются сделкой, а лишь направлены на заключение сделки сторонами договора, которым он таким образом оказывает по сути дела организационное, техническое содействие. Деятельность же представителя характеризуется тем, что он своими собственными действиями устанавливает юридическую связь между представляемым и третьими лицами.

Комиссионер, также как и представитель, совершает сделки с третьими лицами по поручению комитента, однако в этих отношениях с третьими лицами он действует от собственного имени и права и обязанности по таким сделкам возникают у него самого, а не у комитента. Аналогичные комиссионеру отличия имеются между представителем и лицами, перечисленными законодателем в п. 2 ст. 184 ГК, согласно которому не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т. п.).

Из легального определения представительства, приведенного в п. 1 ст. 183 ГК, следует, что действия представителя создают, изменяют либо прекращают гражданские права и обязанности представляемого лишь тогда, когда они совершаются в пределах предоставленных представителю полномочий. Наличие полномочий выступает в качестве непременного условия представительства. И наоборот: отсутствие полномочий (т.н. представительство без полномочий) не может породить последствий, присущих представительству как таковому. В связи с этим важное значение приобретают вопросы, касающиеся полномочий представителя как правовой категории.

По своему содержанию полномочие есть мера возможного (дозволенного) поведения представителя по отношению к третьим лицам, объем (пределы) которого определяются по усмотрению представляемого либо на основании закона.

По общему правилу, закрепленному в ст. 183 ГК, гражданские права и обязанности возникают у представляемого только в случаях, когда представитель действовал от имени представляемого в рамках предоставленных ему полномочий. Из указанного правила имеются два исключения, направленные соответственно на защиту интересов в одном случае - третьих лиц, в другом - как представителя, так и представляемого. Речь, в частности, идет о том, что если лицо действовало от чужого имени без полномочий либо с их превышением, то оно само становится обязанной стороной по сделке с третьим лицом со всеми вытекающими отсюда последствиями. Такой вывод следует из содержания п. 1 ст. 184 ГК, согласно которому при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

Из приведенной выше нормы вытекает второе исключение: последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

Пример: представитель организации заключил с третьим лицом договор купли-продажи квартиры для работника организации, хотя из выданной ему доверенности следовало, что организация уполномочивала его на заключение договора имущественного найма. Налицо совершение представителем от имени представляемого сделки с превышением полномочий. Последствия могут быть в данном случае двоякого рода. Если представляемый прямо не одобрит договор купли-продажи квартиры, то в качестве покупателя выступает сам представитель. Если же такое одобрение будет получено (причем, не имеет значения, когда именно будет одобрена сделка), считается, что сделка совершена представителем в пределах полномочий, и в таком случае права и обязанности покупателя квартиры возникают непосредственно у представляемого, т.е. у организации с момента заключения договора купли-продажи.

При этом, как следует из практики, последующее одобрение может быть сделано в любой форме. Перечисление организацией в приведенном примере денежной суммы на счет продавца, равной цене договора купли-продажи, следует расценивать как последующее одобрение заключенной сверх полномочий сделки. И, наоборот, явно выраженное несогласие с действиями представителя свидетельствует о неодобрении представляемым совершенной представителем сделки.

В соответствии с п. 1 ст. 183 ГК полномочие может основываться на доверенности, законодательстве либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления. Поскольку объем и характер полномочий представителя, а также условия их осуществления напрямую зависят от лежащих в основе представительства юридических фактов, различают представительство добровольное и обязательное.

Добровольным называется представительство, основанное на договоре либо доверенности. В большинстве случаев добровольного представительства полномочия представителя определяются в доверенности, выдаваемой в установленном порядке представляемым. Договорное представительство может иметь место на основании договора поручения, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, права и обязанности по которым возникают непосредственно у доверителя (п. 1 ст. 861 ГК), договора коммерческого представительства (п. 3 ст. 185 ГК). Таким образом, при добровольном представительстве объем полномочий представителя определяется волей представляемого.

Обязательным называется представительство, основанное на законе либо административном акте, так как оно устанавливается независимо от воли представляемого. Обязательное представительство, основанное на законе, именуется еще законным представительством. Так, законными представителями несовершеннолетних детей являются их родители, усыновители, опекуны и попечители (п. 1 ст. 25 ГК, п. 1 ст. 27 ГК). При этом в силу положений брачно-семейного законодательства осуществление родителями (усыновителями) представительства от имени своих детей (усыновленных) не нуждается в специальном оформлении (ст. 68 и 134 КоБС). Это объясняется тем, что полномочия родителей (усыновителей) основываются на фактах материнства, отцовства (усыновления). Что касается представительства опекунов и попечителей, то граждане назначаются в качестве последних по решению органа опеки и попечительства. На основании указанного решения в соответствии со ст. 151 КоБС опекуну, попечителю выдается удостоверение на право представления интересов подопечного.

Полномочия представителя при представительстве, основанном на акте уполномоченного государственного органа или органа местного управления и самоуправления (иначе: представительстве, основанном на административном акте), определяются соответствующим административным актом, либо следуют из должностной инструкции работника либо явствует из обстановки, в которой действует представитель (например, кассир, продавец, приемщик заказов).

В связи с этим на практике немаловажное значение имеет выяснение статуса лиц, намеревающихся вступить в гражданско-правовые отношения, полномочий представителя (представителей) стороны (сторон) на совершение сделок, иных юридически значимых действий.

В частности, следует иметь в виду, что поскольку представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности (п. 3 ст. 51 ГК), то и соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью, а не основываться на общих указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве).

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства), судам следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица. Руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 188 ГК (абз. четвертый и пятый п. 11 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда от 16 декабря 1999 г. N 16 "О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров"// НРПА 6-210.

В п. 13 указанного постановления Пленума разъясняется также, что заключению договора участником полного товарищества, ведение дел которого поручено другим (одному или нескольким) его участникам, должно предшествовать получение соответствующей доверенности от участника (участников), ведущих дела в товариществе (ст. 69 ГК). При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку (п. 1 ст. 184 ГК). Это же правило распространяется на вкладчиков в коммандитном товариществе (ст. 83 ГК).

Следует иметь в виду, что на практике нередко имеют место случаи совершения сделок, когда полномочия органа юридического лица, определенные в доверенности, не совпадают с полномочиями, указанными в учредительных документах. В таком случае следует руководствоваться правилами ст. 175 ГК, согласно которой, если полномочия органа юридического лица на совершение сделки ограничены его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законодательстве либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении орган вышел за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения.

Гражданским кодексом 1998 г. в гражданский оборот введен новый вид представительства - коммерческое представительство, которое имеет свою специфику.

В силу предписаний п. 3 ст. 185 ГК коммерческое представительство осуществляется на основании договора (что позволяет отнести этот вид представительства к добровольному или договорному), заключаемого в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности. В таком случае объем полномочий представителя определяется в доверенности.

Коммерческим представителем является лицо, которое постоянно и самостоятельно представительствует от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 185 ГК). Отсюда следует, что если лицо занимается представительством эпизодически, либо представительство, которое он осуществляет, не связано с заключением договоров в сфере предпринимательской деятельности, его нельзя считать коммерческим представителем.

В отличие от обычного представительства коммерческий представитель вправе представлять одновременно обе стороны в сделке, если на то есть согласие сторон либо в случаях, предусмотренных законодательством. При этом ч. первой п. 2 ст. 185 ГК предусмотрено, что в таких случаях коммерческий представитель обязан исполнять данное ему поручение с заботливостью обычного предпринимателя.

В случае одновременного представительства разных сторон в сделке в соответствии с ч. второй п. 2 ст. 185 ГК коммерческий представитель вправе требовать уплаты ему обусловленного вознаграждения и понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Приведенная норма носит диспозитивный характер, из чего следует, что стороны в договоре с коммерческим представителем могут определить не только размер вознаграждения, но и отступить от равенства долей по возмещению понесенных издержек.

Поскольку коммерческое представительство осуществляется в сфере предпринимательской деятельности, законодатель ввел специальное требование об обязанности коммерческого представителя сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения (ч. вторая п. 3 ст. 185 ГК).

В ст. 185 ГК приведены общие нормы, характеризующие коммерческое представительство как таковое. Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законодательством.