§ 1. Приобретение крупных пакетов акций:
понятие и правовой режим
Цели и нормативное регулирование приобретения
крупных пакетов акций
Процесс приобретения крупных пакетов акций тесно связан с понятием корпоративного контроля <1>. Установление особого механизма покупки значительных пакетов акций обусловлено тем обстоятельством, что новый владелец фактически устанавливает (или делает попытку установить) корпоративный контроль над акционерным обществом.
--------------------------------
<1> Понятие корпоративного контроля см. в § 1 гл. IXкурса.
Особый порядок приобретения акций традиционно применяется в публичных акционерных обществах, акции которых свободно обращаются на рынке ценных бумаг. Разумеется, данное обстоятельство свидетельствует и о большом числе акционеров в данной корпорации. Смена корпоративного контроля потенциально может затронуть интересы довольно большого числа лиц, среди которых и миноритарные акционеры, и члены органов управления акционерного общества.
Особый правовой режим приобретения крупных пакетов акций (публичных поглощений) установлен во избежание негативных последствий смены корпоративного контроля.
Как отмечает Ю.С. Поваров, законодательство о поглощениях имеет своей целью не только защиту крупных акционеров от мелких, но и наоборот, поскольку акционерная практика свидетельствует о том, что миноритарии нередко злоупотребляют своими правами, "шантажируя" крупных акционеров <1>.
--------------------------------
<1> См.: Поваров Ю.С. Акционерное право России: Учебник. М., 2009. С. 375.
В российской литературе неоднократно отмечалось, что в мировой практике сложились две основные модели правовых режимов приобретения крупных пакетов акций: американская и европейская (британская) <1>. При этом в основе отечественной процедуры публичных поглощений лежит именно британская модель, получившая отражение в Тринадцатой директивеЕС от 21 апреля 2004 г. 2004/25/ЕС <2>.
--------------------------------
<1> См.: Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ. М., 2010. С. 64; Качалова А.В. Интересы мажоритарных и миноритарных акционеров при приобретении более 30% акций открытого акционерного общества // Законодательство. 2010. N 2. С. 28.
<2> http://eur-lex.europa.eu (Directive 2004/25/EC of the European Parliament and of the Council of 21 april 2004 on takeover bids).
В российском законодательстве правовой режим приобретения крупных пакетов акций регулируется гл. XI.1Закона об АО. Вплоть до 1 июля 2006 г. процедура получения контроля над крупными пакетами акций определяласьст. 80Закона об АО. Однако даннаястатьяимела довольно слабое воздействие на практические отношения, складывающиеся в компаниях, кроме того, многие моменты, предусмотренные в даннойстатье, по причине неудачности формулировки были довольно сложны для восприятия и в реальной жизни не применялись.
Российское акционерное законодательство было изменено в связи с нормативной регламентацией публичных поглощений на европейском уровне, а также по причине усложнения отношений, возникающих между различными группами акционеров, когда появилась потребность в действенном правовом механизме, который регламентировал бы порядок установления корпоративного контроля над обществом.
С.В. Гомцян рассматривает особенности правового регулирования процедуры приобретения крупных пакетов акций в странах СНГ <1>. По его словам, в последние годы специальные правила приобретения крупных пакетов акций были приняты также в некоторых постсоветских странах. В Республике Казахстан порядок совершения сделок с крупными пакетами акций акционерных обществ определен в ст. 25 Закона Республики Казахстан от 13 мая 2003 г. N 415-11 "Об акционерных обществах" <2>. По сути, в указанной статье установлена обязанность лица, которое самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами приобрело на вторичном рынке ценных бумаг <3> 30 и более процентов акций акционерного общества, сделать обязательное предложение о покупке акций остальным акционерам <4>. При этом цена покупки определяется независимыми оценщиками <5>. Следует также отметить обязанность общества не препятствовать продаже акций общества акционерами <6>. Содержание и формулировки ст. 25 Закона Республики Казахстан позволяют сделать вывод о неспособности установленного правового режима приобретения крупных пакетов акций полностью справиться с задачей урегулирования возникающих конфликтов интересов.
--------------------------------
<1> См.: Гомцян С.В. Указ. соч.С. 58 - 60.
<2> Ведомости Парламента Республики Казахстан. 2003. N 10. Ст. 55.
<3> Под "вторичным рынком ценных бумаг" понимаются правоотношения, складывающиеся между субъектами рынка ценных бумаг в процессе обращения размещенных ценных бумаг. Субъектами рынка ценных бумаг являются индивидуальные и институциональные инвесторы, эмитенты, профессиональные участники рынка ценных бумаг, организаторы торгов и саморегулируемые организации (п. 10 ст. 1, п. 1 ст. 5 Закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 г. N 461-II "О рынке ценных бумаг" // Ведомости Парламента Республики Казахстан. 2003. N 14. Ст. 119).
<4> См.: абз. 1 п. 3 ст. 25 Закона Республики Казахстан "Об акционерных обществах".
<5> См.: абз. 2 п. 3 ст. 25, ст. 69 Закона Республики Казахстан "Об акционерных обществах".
<6> См.: п. 2 ст. 25 Закона Республики Казахстан "Об акционерных обществах".
В Украине специальные правила приобретения крупных пакетов акций включены в Закон "Об акционерных обществах" 2008 г., который вступил в силу с 30 апреля 2009 г. <1>. Статья 64 Закона устанавливает требования раскрытия информации при намерении приобрести "значительный пакет акций" (10 и более процентов простых акций акционерного общества) и содержит запрет на принятие акционерным обществом мер, препятствующих приобретению значительных пакетов акций. Правило обязательного предложения установлено в ст. 65: обязанность сделать предложение владельцам оставшихся простых акций возникает у лица в случае приобретения контрольного пакета акций общества, т.е. 50 и более процентов простых акций. В целом, несмотря на включение специальных правил приобретения крупных пакетов акций в законодательство Украины, можно сделать вывод, что неурегулированными остается множество вопросов и целостный правовой режим публичных поглощений в стране отсутствует.
--------------------------------
<1> Закон вiд 17 вересня 2008 року N 514-VI "Про акцiонернi товариства" // Урядовий. 29 вересня 2008 року. N 202 (Закон Украины 17 сентября 2008 г. "Про акцизные товарищества" // Правительственный курьер. 2008. 23 сент.).
В настоящее время вопросы, связанные с созданием и функционированием акционерных обществ, установлены в ст. ст. 24 - 49 Закона Украины "О хозяйственных обществах" (см.: Закон вiд 19 вересня 1991 року N 1576-XII "Про господарськi товариства" // ВiдомостiРади (ВВР). 1991. N 49. Ст. 682), которые не содержат какие-либо специальные правила приобретения крупных пакетов акций акционерных обществ.
Основные особенности правового механизма
приобретения крупных пакетов акций
Основными особенностями порядка приобретения крупных пакетов акций являются следующие:
1) особый порядок приобретения акций распространяется на все открытые акционерные общества;
2) понимание, что контроль над акционерным обществом может быть установлен при помощи не только обыкновенных акций, но и иных ценных бумаг;
3) наличие двух разновидностей предложения о приобретении более 30% акций открытого общества;
4) направление предложений о выкупе акций в адрес акционерного общества;
5) наличие особого механизма оплаты выкупаемых акций;
6) особый порядок голосования в случае приобретения крупного пакета акций;
7) изменение после получения добровольного или обязательного предложения порядка принятия решений органами управления открытого общества;
8) возможность направления в общество конкурирующего предложения;
9) наличие исключений из требования об обязательном направлении предложения о выкупе;
10) особый режим продажи акций в случае приобретения одним лицом более 95% акций общества.
Если прежде ст. 80Закона об АО действовала только применительно к акционерным обществам, в которых число акционеров - владельцев обыкновенных акций превышало 1000, то теперь численное ограничение количества акционеров снято. Кроме того, в соответствии с ныне действующими положениями акционерного законодательства особый режим приобретения крупных пакетов акций действует только применительно к открытым акционерным обществам (абз. 1 п. 1 ст. 84.1иабз. 1 п. 1 ст. 84.2Закона об АО).
В связи с особенностями развития отечественных акционерных обществ <1> распространение порядка публичного поглощения на все открытые акционерные общества, с нашей точки зрения, представляется чрезмерным.
--------------------------------
<1> Во многих открытых акционерных обществах число акционеров ограничено, во многих случаях акции находятся в собственности всего лишь у одного-двух владельцев.
Более того, согласно ст. 1упомянутой Тринадцатой директивы ЕС от 21 апреля 2004 г. N 2004/25/ЕС, ее действие распространяется только на компании, все или часть ценных бумаг которых допускаются к организованным торгам. Хочется надеяться, что с принятием проектаГКРФ порядокглавы XI.1будет распространяться лишь на публичные акционерные общества.
Очевидно, что особая процедура приобретения крупных пакетов акций должна распространяться именно на публичные акционерные общества <1>, под которыми следует понимать открытые акционерные общества, акции которых размещаются среди неограниченного круга владельцев, и (или) при этом они включены фондовой биржей ценных бумаг в котировальный список (прошли процедуру листинга).
--------------------------------
<1> В настоящем учебнике уже поднимался вопрос о так называемых публичных акционерных обществах (публичных компаниях). См. об этом гл. VIIIкурса.
Контроль над акционерным обществом может быть установлен при помощи не только обыкновенных акций, но и иных ценных бумаг.
До 2006 г. законодательство регламентировало только приобретение размещенных обыкновенных акций общества. При этом упускалось из виду то обстоятельство, что и привилегированные акции могут наделять своих владельцев правом голоса, в частности, это происходит в случае невыплаты по ним дивидендов. Привилегированные акции могут стать ключевым звеном в установлении контроля над компанией. Известны случаи, когда скупка привилегированных акций решала вопрос о том, кто является контролирующим акционером <1>. Также акционерное общество может эмитировать ценные бумаги, которые впоследствии могут быть конвертированы в акции, например, облигации. Современное акционерное законодательство предусмотрело указанные обстоятельства и, помимо обыкновенных акций, предусматривает также особый порядок приобретения крупных пакетов привилегированных акций и эмиссионных ценных бумагах, конвертируемых в акции (абз. 1,2 п. 1 ст. 84.1иабз. 1 п. 1 ст. 84.2Закона об АО).
--------------------------------
<1> См.: Пример из судебной практики с дополнительным выпуском привилегированных акций, рассмотренный в гл. VIII"Корпорации на рынке ценных бумаг" (ПостановлениеФАС Московского округа от 20 октября 2008 г. N КГ-А40/9626-08 по делу N А40-11055/08-146-155 // СПС "КонсультантПлюс").
Положения Закона, регулирующие особый порядок приобретения акций <1>, применяются в случае приобретения более 30% ценных бумаг общества, предоставляющих право голоса.
--------------------------------
<1> Здесь и далее для простоты изложения обыкновенные и привилегированные акции открытого общества, предоставляющие право голоса, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, обозначаются как акции или ценные бумаги.
Существует две разновидности предложения о приобретении более 30% акций открытого общества.
В соответствии с действующими правилами лицо, которое собирается приобрести крупный пакет акций (более 30%), вправе, но не обязано соблюдать особую процедуру, связанную с выкупом у остальных акционеров принадлежащих им акций (добровольное предложение). Кроме того, в Законеотсутствует обязательство по уведомлению акционерного общества о намерениях приобрести крупный пакет акций (ст. 84.1Закона об АО).
Добровольное предложение- публичная оферта, сделанная лицом, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, и содержащая предложение акционерам и иным владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, о приобретении этих ценных бумаг.
Институт добровольного предложения необходим не только для того, чтобы защищать права инвестора, намеренного приобрести акции корпорации, от противодействий со стороны менеджмента общества, но и в целях защиты прав акционеров общества.
Необходимо отметить неоднозначность самого института добровольного предложения. В частности, Д.В. Ломакин подвергает сомнению необходимость закрепления в законодательстве особой процедуры добровольного предложения. При этом он отмечает, что в специальной литературе данный вопрос уже поднимался (В.И. Добровольский, Д.И. Степанов <1>). Далее Д.В. Ломакин задается справедливым вопросом: действительно, чем можно обосновать соблюдение дополнительных формальностей, связанных с намерением лица приобрести крупный пакет акций, предусмотренных ст. 84.1Закона об АО, если законодатель допускает такое приобретение и в обычном порядке? В том случае, когда лицо уже приобрело более 30% общего количества обыкновенных и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии сп. 5 ст. 32Закона об АО, для дальнейшего приобретения подобных акций необходимо соблюдение требований, которые предъявляются уже к обязательному предложению (п. 1 ст. 84.2Закона об АО) <2>.
--------------------------------
<1> См.: Добровольский В.И. Проблемы корпоративного правав арбитражной практике. М., 2006. С. 358 - 362; Степанов Д.О недостатках российского законао поглощениях // Корпоративный юрист. 2006. N 6. С. 6 - 12.
<2> См.: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008. (Цит. по СПС "КонсультантПлюс".)
После приобретения крупного пакета акций акционер обязан соблюдать особую процедуру, связанную с выкупом акций у остальных акционеров (обязательное предложение) (ст. 84.2Закона об АО).
Обязательное предложение- публичная оферта, сделанная лицом, которое приобрело более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, и содержащая предложение акционерам и иным владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, о приобретении этих ценных бумаг.
Соблюдение правил, касающихся обязательного предложения, прежде всего позволяет акционеру, приобретшему крупный пакет акций, увеличить свою долю в уставном капитале общества за счет акций других акционеров. В то же время миноритарные акционеры и иные владельцы ценных бумаг общества обладают правом продать акции, если их не устраивает фигура нового крупного акционера корпорации.
Предложения о выкупе акций направляются в адрес открытого акционерного общества.
Прежняя редакция Законаоб АО предусматривала, что предложение о выкупе акций направляется напрямую акционерам (уведомление о намерении приобрести акции направлялось самому обществу). При этом законодатель умалчивал, каким образом новый акционер выяснит не только состав остальных акционеров, но и их адреса. При этом ни само акционерное общество, ни реестродержатель не вправе предоставлять данные из системы ведения реестра приобретателю крупного пакета акций.
В настоящее время Законпредусматривает, что и добровольное, и обязательное предложение направляются непосредственно в адрес открытого акционерного общества. При этом предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество <1> (п. 1 ст. 84.1ип. 1 ст. 84.2Закона об АО).
--------------------------------
<1> Например, при судебном рассмотрении одного дела, связанного с направлением добровольного предложения, суд отметил, что факт надлежащего уведомления акционерного общества установлен отметкой самого общества о получении данного документа (см.: ПостановлениеФАС Волго-Вятского округа от 1 декабря 2009 г. по делу N А29-1200/2009 // СПС "КонсультантПлюс").
Законодательством предусмотрен особый механизм оплаты выкупаемых акций.
Прежде всего установлено, что и к добровольному, и к обязательному предложению должна быть приложена банковская гарантия, содержащая обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения инициатором выкупа, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. Данная банковская гарантия не может быть отозвана. При этом срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в предложении (п. 5 ст. 84.1ип. 3 ст. 84.2Закона об АО).
Помимо этого, обязательным предложением должна предусматриваться оплата приобретаемых ценных бумаг деньгами. Возможно отклонение от этого правила: обязательным предложением может предоставляться возможность выбора формы оплаты приобретаемых ценных бумаг деньгами или другими ценными бумагами владельцам приобретаемых ценных бумаг (п. 5 ст. 84.2Закона об АО).
Как справедливо отмечает А.Н. Борисов, упомянутое положение законодательства не предусматривает возможность оплаты приобретаемых ценных бумаг другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку, как это закреплено в п. 2 ст. 34Закона об АО в отношении оплаты акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки <1>.
--------------------------------
<1> См.: Борисов А.Н. Комментарийк Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (постатейный) // СПС "КонсультантПлюс". 2009.
В законодательстве определен особый порядок голосования в случае приобретения крупного пакета акций.
С момента приобретения более 30% общего количества акций и до даты направления в общество обязательного предложения новый акционер и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.
Целесообразно рассмотреть одно из так называемых узких мест законодательства об особом порядке голосования, приведенных А.А. Глушецким <1>. Итак, два физических лица, не аффилированных по отношению друг к другу, являются акционерами ОАО "Y": "А" владеет 21% обыкновенных акций общества, а "Б" - 29%. При этом они являются аффилированными лицами ЗАО "X" (членами его совета директоров), которое приобрело одну голосующую акцию ОАО "Y". В итоге ЗАО "X" совместно с аффилированными с ним лицами принадлежит более 30% обыкновенных акций ОАО "Y", и в соответствии с правилами п. 1 ст. 84.2Закона об АО оно должно направить обязательное предложение. Однако ЗАО "X" этого не исполняет, и наступают последствия, предусмотренныеп. 6 ст. 84.2Закона об АО. С момента приобретения более 30% общего количества акций открытого общества, указанных вп. 1 ст. 84.1Закона об АО, и до даты направления обязательного предложения лицо, которое должно это сделать, и его аффилированные лица имеют право голоса только по 30% акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими не считаются и при определении кворума не учитываются.
--------------------------------
<1> См.: Глушецкий А.А. Аффилированность и приобретение крупных пакетовакций // Корпоративный юрист. 2009. N 5.
Несмотря на то что ЗАО "X" и его аффилированным лицам принадлежит 50% плюс одна акция, они втроем могут голосовать только 30%. Лицу, обязанному направить публичную оферту, принадлежит всего одна голосующая акция. Соответственно, неголосующими признаются 20% обыкновенных акций, принадлежащих его аффилированным лицам.
Складывается парадоксальная ситуация. Аффилированные лица сделок с ценными бумагами не совершали, требования закона не нарушали, тем не менее на них сказываются неблагоприятные последствия действий другого лица: часть принадлежащих им акций признается неголосующей, что влияет на объем их корпоративных прав. Таким образом, ЗАО "X" своими действиями порождает негативные правовые последствия для иных акционеров.
Такая конструкция открывает возможности для различного рода злоупотреблений. Достаточно за несколько дней до общего собрания акционеров приобрести определенное количество ценных бумаг, чтобы лишить аффилированных лиц возможности голосовать частью принадлежащих им акций. При этом они могут не знать, что аффилированный с ними акционер приобрел дополнительные ценные бумаги. Это еще одна лазейка для недобросовестных лиц.
Закон не дает однозначного ответа на вопрос, в какой пропорции признаются неголосующими акции, принадлежащие аффилированным лицам акционера, обязанного направить публичную оферту, что также является потенциальным источником корпоративных конфликтов.
После получения добровольного или обязательного предложения изменяется порядок принятия решений органами управления открытого общества.
Согласно требованиям действующего законодательства после получения обществом добровольного или обязательного предложения целый ряд решений может приниматься только общим собранием акционеров корпорации. Например, одобрение сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов корпорации, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если только такие сделки не совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности открытого общества или не были совершены до получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения, а в случае получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения о приобретении публично обращаемых ценных бумаг - до момента раскрытия информации о направлении соответствующего предложения в открытое общество. При этом сделка, совершенная обществом с нарушением установленных требований, может быть признана недействительной по иску самого общества, акционера либо направившего добровольное или обязательное предложение лица.
На практике возможен вопрос: в каком порядке акционеры должны одобрять совершение сделок, предметом которых является имущество, стоимость которого свыше 10% балансовой стоимости активов общества?Здесь возможнодва варианта: либо квалифицированным большинством голосов по аналогии с институтом крупных сделок (п. 3 ст. 79Закона об АО), либо простым большинством голосов. Убедительнее кажется второй подход, ведь в положениях о крупных сделках ничего не сказано о порядке голосования в ситуациях, аналогичных приведенной выше. Кроме того, по общему правилу, установленномуп. 2 ст. 49Закона об АО, решения на общем собрании акционеров принимаются простым большинством голосов. Иными словами, законодательство не требует квалифицированного большинства по данному вопросу. Аналогичного мнения придерживается и судебная практика <1>.
--------------------------------
<1> См.: ПостановлениеФАС Уральского округа от 11 марта 2009 г. N Ф09-7623/08-С4 по делу N А50-8221/2008;ОпределениеВАС РФ от 18 марта 2009 г. N ВАС-1115/09 по делу N А50-8221/2008-Г24 // СПС "КонсультантПлюс".
Возможность направления в общество конкурирующего предложения является коренным отличием от ранее действовавшего порядка приобретения крупных пакетов акций.Действующим законодательством предусмотрена возможность любого лица сделать акционерам свое собственное предложение (конкурирующее) о покупке акций сразу же после получения обществом обязательного или добровольного предложения. Конкурирующее предложение должно быть направлено в открытое общество не позднее чем за 25 дней до истечения срока принятия последнего из ранее полученных открытым обществом предложений. Кроме того, цена и количество приобретаемых ценных бумаг, указанные в конкурирующем предложении, не могут быть ниже цены и количества, указанных в направленном ранее предложении (ст. 84.5Закона об АО).
В действующей редакции Закона об АО (п. 8 ст. 84.2)предусмотрены случаи, при которых требования закона об обязательном выкупе не применяются. Например, при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами, а также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке наследования.
Данное исключение логично и обоснованно. Например, для случая, когда в рамках холдинга происходит смена юридического лица, являющегося основным акционером компании.
В материалах судебной практики можно встретить достаточно случаев, когда суды подтверждали права акционеров на неприменение положений о направлении обязательных предложений <1>.
--------------------------------
<1> См., напр.: ОпределениеВАС РФ от 26 июня 2008 г. N 7348/08 по делу N А11-3110/2007-К1-14/146 // СПС "КонсультантПлюс".
В законодательстве установлен особый режим продажи акций в случае приобретения одним лицом более 95% акций общества.
Приобретение одним лицом более 95% акций компании порождает две группы последствий:
1) обязанность указанного лица выкупить у остальных владельцев ценных бумаг принадлежащие им акции или иные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
2) право указанного лица требовать у миноритарных акционеров или иных владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, продажи ему принадлежащих им ценных бумаг.
В первом случае владелец 95% акций направляет в адрес общества уведомление владельцам ценных бумаг о наличии у них права требовать выкупа. Общество самостоятельно извещает акционеров и иных владельцев ценных бумаг о предоставлении ему указанного уведомления. Требования владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг могут быть предъявлены не позднее чем через шесть месяцев со дня направления им соответствующих уведомлений.
Право, указанное во втором случае, возникает у акционера, владеющего 95% акций, по истечении шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения о приобретении акций общества.
Таким образом, данное положение закона позволяет крупным акционерам избавиться от миноритарных владельцев ценных бумаг. Помимо этого, рассматриваемая норма позволяет решить еще одну проблему отечественных акционерных обществ - проблему "мертвых душ" <1>. Ведь если акционеры не откликнулись на предложение контролирующего акционера купить принадлежащие им ценные бумаги, акции автоматически списываются с их лицевых счетов в его пользу. Деньги перечисляются в депозит нотариуса, а реестр акционеров избавляется от своеобразного корпоративного балласта.
--------------------------------
<1> Под этой категорией акционеров понимаются те из них, кто умер, либо информация о них неизвестна, однако они продолжают числиться среди акционеров.
Заметим, что новелла законодательства о вытеснении миноритарных акционеров подтвердила суперконцентрированность акционерных капиталов многих российских компаний. И хотя российские исследователи неоднократно указывали на недоработки этих положений Законаоб АО <1>, а многие миноритарии заявляли, что на практике принудительный выкуп акций осуществляется с нарушением их прав <2>, вряд ли стоит ожидать в ближайшее время отказа от этого "акционерного новшества".
--------------------------------
<1> См., напр.: Белов В.А. Вытеснение миноритарных акционеров: произвол "мажоров" или новый институт российского акционерного права // Законодательство. 2005. N 2, 3; Габов А.В. Об основных проблемах применения правилпоглощения акционерных обществ // Журнал российского права. 2007. N 9; и др.
<2> См., напр., сообщение в прессе: Ляув Б. Евроцемент без миноритариев // Ведомости. 13.12.2007. См. судебные дела: ОпределениеВАС РФ от 20 февраля 2008 г. N 1452/08;ПостановлениеФАС Московского округа от 21 января 2008 г. N КГ-А40/13933-07;ПостановлениеФАС Уральского округа от 21 ноября 2007 г. N Ф09-9470/07-С4 // СПС "КонсультантПлюс"; и др.
Кроме того, данное правило о вытеснении миноритарных акционеров не является изобретением сугубо российского законодательства. Например, в развитых странах ЕС также существует данный институт. Так, ст. 15Тринадцатой директивы ЕС от 21 апреля 2004 г. 2004/25/ЕС закрепляет право мажоритарного акционера, владеющего 90% акций компании, предоставляющих право голоса на принудительный выкуп акций у миноритарных акционеров; при этом государства - члены ЕС вправе установить более высокий порог, который, однако, не может быть выше 95% акций, предоставляющих право голоса.
Впоследствии Конституционный Суд РФ, проверяя конституционность ст. 84.8Закона об АО, по сути, подтвердил особенность складывающейся системы корпоративного управления в России, заключающуюся в предпочтении именно интересов контролирующего акционера, отметив, что, "исходя из логики развития корпоративного законодательства, потребностей правовой политики, законодатель вправе на основеоценки значимостиконкурирующих законных интересов преобладающих акционеров и владельцев принудительно выкупаемых акцийотдать предпочтение интересам преобладающего акционерав случаях, когда общее ничтожно малое количество выкупаемых акций, принадлежащих миноритарным акционерам, не позволяющее им даже совместно оказывать какое-либо влияние на управление обществом, в то же время не исключает возможность неодобрения ими сделок, в заключении которых заинтересованы общество, преобладающий акционер и его аффилированные лица. Иначе существенный дисбаланс в объеме прав, обязанностей и ответственности преобладающего акционера, с одной стороны, и остальных акционеров - с другой, приводит к снижению эффективности управления обществом" <1> (выделено автором. -А.М.).
--------------------------------
<1> ОпределениеКонституционного Суда РФ от 3 июля 2007 г. N 714-О-П "По жалобе гражданина Петрова Александра Федоровича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах". На данноеОпределениеКонституционного Суда РФ ссылаютсяПостановлениеФАС Центрального округа от 16 сентября 2013 г. по делу N А09-4229/2012,ПостановлениеФАС Северо-Западного округа от 2 сентября 2013 г. по делу N А21-5401/2011,ОпределениеКонституционного Суда РФ от 29 мая 2012 г. N 949-О.
Важно заметить, что, согласно ч. 4 ст. 84.8Закона об АО, принудительный выкуп ценных бумаг у миноритарных акционеров осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Оплата выкупаемых ценных бумаг осуществляется только деньгами. В случае принудительного выкупа акцийЗаконоб АО предусматривает только один способ защиты для миноритарных акционеров: обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Необходимо заметить, что предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным. В арбитражной практике возникает очень много споров относительно достоверности и порядка оценки принудительно выкупаемых ценных бумаг. Важная правовая позиция была высказана вПостановленииПрезидиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. N 443/11, что при принудительном выкупе акций рыночная стоимость одной акции должна определяться как цена одной акции в составе 100-процентного пакета акций компании-цели, а не в составе пакета акций, принадлежащего миноритарному акционеру.
- Московский государственный университет
- 1. Нормативные правовые акты и материалы судебной практики
- 2. Официальные издания
- 3. Государственные органы
- Глава I. Общие положения корпоративного права
- § 1. Понятие корпоративного права
- § 2. Корпоративные правоотношения
- § 3. Источники корпоративного права
- § 4. Место корпоративного права в системе российского права
- Глава II. История развития зарубежного и российского корпоративного законодательства
- § 1. История развития зарубежного
- § 2. История развития российского
- Глава III. Виды корпораций и корпоративных объединений, участвующих в предпринимательской деятельности
- § 1. Хозяйственные общества
- 1.1. Общие положения
- 1. По виду и размеру ответственности участников по долгам организации.
- 2. По составу участников.
- 3. По возможности и последствиям изменения состава участников.
- 4. По организации деятельности.
- 5. По характеру правового регулирования.
- 1.2. Акционерное общество
- 1.3. Общество с ограниченной ответственностью
- 1.4. Общество с дополнительной ответственностью
- § 2. Хозяйственные партнерства
- § 3. Производственный кооператив
- § 4. Крестьянское (фермерское) хозяйство
- § 5. Некоммерческие организации, созданные
- 5.1. Правовое регулирование некоммерческих организаций
- 5.2. Корпоративные формы некоммерческих организаций
- 5.2.1. Ассоциация (союз)
- 5.2.2. Некоммерческое партнерство
- § 6. Корпоративные объединения
- 6.1. Общие положения
- 6.2. Холдинг
- 6.3. Простое товарищество
- Глава IV. Создание и прекращение хозяйственных обществ
- § 1. Учреждение хозяйственных обществ
- § 2. Реорганизация хозяйственных обществ
- 1. Необходимость повышения эффективности управления компанией.
- 2. Приобретение новых активов.
- 3. Объединение активов компаний для достижения наилучших результатов.
- 4. Повышение инвестиционной привлекательности компании.
- 5. Решение проблемы миноритарных акционеров.
- 6. Приватизация государственного или муниципального имущества.
- 1. В случае нарушения порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок и иных предусмотренных законом действий.
- 3. В случае систематического осуществления монополистической деятельности хозяйственным обществом, занимающим доминирующее положение.
- I. Слияние и присоединение
- II. Разделение и выделение
- 1. Заседание совета директоров общества.
- 2. Проведение общего собрания акционеров реорганизуемого общества.
- 3. Государственная регистрация вновь образованных компаний.
- III. Преобразование
- 1. Заседание совета директоров компании.
- 2. Проведение общего собрания акционеров реорганизуемого общества.
- IV. Изменение типа акционерного общества
- § 3. Ликвидация хозяйственных обществ
- Глава V. Правовой режим уставного капитала хозяйственных обществ
- § 1. Понятие, функции и структура
- 1. Распределительная функция.
- 2. Материально-обеспечительная функция.
- 3. Гарантийная функция.
- § 2. Правовой режим акции
- § 3. Правовой режим доли участия в уставном капитале
- § 4. Изменение размера уставного капитала
- 4.1. Увеличение размера уставного капитала
- 4.2. Уменьшение размера уставного капитала
- Глава VI. Возникновение и прекращение прав акционеров (участников) хозяйственных обществ
- § 1. Возникновение прав акционеров (участников)
- § 2. Правовое регулирование перехода
- § 3. Прекращение прав акционеров (участников)
- Глава VII. Корпоративные права и обязанности акционеров (участников)
- § 1. Корпоративные права акционеров (участников)
- § 2. Соглашения акционеров
- § 3. Обязанности акционеров (участников)
- Глава VIII. Корпорации на рынке ценных бумаг
- § 1. Значение рынка ценных бумаг для развития корпораций
- 1. В зависимости от того, что является предметом отношений между участниками рынка ценных бумаг, выделяют:
- § 2. Корпоративные ценные бумаги
- § 3. Правовое регулирование эмиссии
- Глава IX. Правовое обеспечение корпоративного управления
- § 1. Понятие и сущность корпоративного управления
- § 2. Органы хозяйственных обществ:
- § 3. Общее собрание акционеров (участников)
- § 4. Совет директоров (наблюдательный совет)
- § 5. Исполнительные органы хозяйственного общества
- 5.1. Общие положения
- 5.2. Единоличный исполнительный орган
- 5.3. Особенности передачи полномочий
- 5.4. Коллегиальный исполнительный орган
- § 6. Особенности корпоративного управления
- § 7. Особенности корпоративного управления
- § 8. Система контроля
- Глава X. Правовое регулирование экономической зависимости хозяйственных обществ
- § 1. Правовое регулирование аффилированности
- § 2. Правовое регулирование группы лиц
- § 3. Антимонопольный контроль
- § 4. Правовое регулирование экономической зависимости
- Глава XI. Участие государства в корпоративных правоотношениях
- § 1. Государство и иные публично-правовые образования
- § 2. Правовой статус государства и иных публично-правовых
- § 3. Особенности реализации государством права на участие
- 3.1. Реализация государством права на участие
- Глава XII. Особенности правового положения корпораций в отдельных сферах предпринимательской деятельности
- § 1. Особенности правового положения корпораций
- § 2. Особенности правового положения корпораций
- § 3. Особенности правового положения корпораций
- Глава XIII. Экстраординарные сделки, совершаемые в хозяйственных обществах
- § 1. Правовой режим крупных сделок
- § 2. Правовой режим сделок,
- Глава XIV. Правовой режим приобретения крупных пакетов акций
- § 1. Приобретение крупных пакетов акций:
- § 2. Процедура приобретения крупных пакетов акций
- Глава XV. Правовое регулирование ответственности в хозяйственных обществах
- § 1. Понятие и значение ответственности
- 1. К ответственности в хозяйственных обществах привлекаются участники корпоративных правоотношений.
- 2. Ответственность в хозяйственных обществах устанавливается нормами различных отраслей права.
- § 2. Ответственность хозяйственного общества как корпорации
- § 3. Ответственность акционеров (участников)
- 1. Наличие неисполненной обязанности акционера (участника) по оплате приобретенных им акций (долей) как основание ответственности.
- 2. Ответственность акционеров (участников) носит солидарный характер.
- 3. Акционер (участник) несет ответственность по любым обязательствам общества.
- § 4. Ответственность членов органов управления
- 1. Противоправный характер поведения.
- 2. Наличие вреда (убытков).
- 3. Причинная связь между противоправным поведением и вредом (убытками).
- 4. Вина.
- 1. Принцип лояльности управляющих.
- 2. Принцип добросовестности и разумности.
- Глава XVI. Защита прав и законных интересов участников корпоративных правоотношений
- § 1. Виды корпоративных конфликтов и корпоративных споров
- 2. Противоправное поведение лиц, осуществляющих рейдерскую деятельность, может выражаться как в виде действия, так и в виде бездействия.
- 3. Целью рейдерской деятельности является установление управленческого контроля над юридическим лицом и (или) приобретение прав на принадлежащее этому лицу имущество.
- 4. Рейдерская деятельность сопровождается причинением вреда гражданам, юридическим лицам, а также публично-правовым образованиям.
- 1. Права, связанные с осуществлением процесса управления обществом.
- 2. Право на защиту участников корпоративных правоотношений.
- 3. Право на информацию.
- § 2. Формы и способы защиты прав акционеров (участников)
- 2.1. Восстановление и прекращение прав,
- 2.2. Споры, связанные с восстановлением
- 2.3. Иски о возмещении убытков
- 2.4. Обжалование решений органов управления обществом
- 1. Решение может быть обжаловано только акционером (участником).
- 2. Акционер (участник) должен доказать, что обжалуемым решением нарушены требования гк рф Закона об ао (ооо), иных правовых актов рф или устава общества.
- 2.5. Иски членов органов управления
- 2.6. Оспаривание акционерами (участниками) сделок,
- 2.7. Иные способы судебной защиты
- 2.8. Отчуждение акций (долей участия)
- Глава XVII. Корпоративные формы предпринимательской деятельности в зарубежных странах
- § 1. Понятие и виды корпораций
- 1.1. Торговые товарищества (общества)
- 1.2. Некоммерческие организации корпоративного типа
- 1.3. Корпоративные объединения
- 1.3.1. Объединения горизонтального типа
- 1.3.2. Объединения вертикального типа (холдинги)
- § 2. Особенности управления корпорациями за рубежом
- § 3. Актуальные проблемы правового регулирования
- 3.1. Расширение возможностей
- 3.2. Реформа персонального состава
- 3.3. Вопрос адекватности денежных выплат менеджерам