§ 1. Особенности правового положения корпораций

в сфере банковской деятельности

Правовое положение корпораций в сфере банковской деятельности.

Общие положения о корпорациях в сфере

банковской деятельности

Банковская деятельность в Российской Федерации осуществляется строго ограниченным кругом субъектов, являющихся элементами банковской системы.

Банковская деятельностьпредставляет собой исключительный вид деятельности, состоящий в осуществлении кредитными организациями и Банком России банковских операций.

На верхнем уровне банковской системы находится единственный субъект - Банк России, на нижнем - кредитные организации <1>.

--------------------------------

<1> Согласно ст. 2Закона о банках и банковской деятельности, банковская система Российской Федерации, помимо Банка России и кредитных организаций, включает в себя представительства иностранных банков. В силу ряда причин, основными из которых являются в целом невысокая конкурентоспособность национальных кредитных организаций, а также сложности с надзорной точки зрения, в настоящее время филиалам иностранных банков запрещено осуществлять банковскую деятельность в России.

Среди указанных субъектов профессиональными предпринимателями (коммерческими организациями) являются только кредитные организации, которые осуществляют банковскую деятельность в целях извлечения прибыли. Что касается Банка России, то он осуществляет банковскую деятельность в первую очередь в целях защиты и обеспечения устойчивости рубля, развития и укрепления банковской системы России, а также обеспечения стабильности и развития национальной платежной системы. Он не предоставляет банковские услуги на соответствующем рынке любым субъектам, а осуществляет его регулирование, в том числе при помощи банковской деятельности, т.е. совершения банковских операций.

Кредитные организации на основании специального разрешения (лицензии) Банка России предоставляют банковские услуги всем юридическим и физическим лицам, чем в идеале обеспечивают перераспределение денежных потоков в те отрасли экономики, которые нуждаются в них более всего.

Необходимо заметить, что кроме собственно банковской, а также деятельности в рамках совершения сделок, прямо предусмотренных Законом о банках и банковской деятельности (ст. 5), кредитные организации осуществляют и иные виды разрешенной им предпринимательской деятельности, в частности, профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Однако есть направления деятельности, которыми кредитным организациямЗаконо банках и банковской деятельности прямо запрещает заниматься. Это страхование, торговля и производство.

Закон о банках и банковской деятельности устанавливает, что кредитная организация образуется на основе любой формы собственности, но только как хозяйственное общество(ст. 1Закона о банках и банковской деятельности).

Таким образом, кредитная организация- это хозяйственное общество, имеющее исключительное право на основании специального разрешения (лицензии) Банка России осуществлять банковскую деятельность.

Кредитные организации бывают двух видов: банки и небанковские кредитные организации. При этом в российской банковской системе традиционно больше банков, чем небанковских кредитных организаций. Если банков в России зарегистрировано около 1100 (действующих - около 1000), то небанковских кредитных организаций - всего около 50 <1>.

--------------------------------

<1> См.: официальный сайт Банка России: www.cbr.ru.

По российскому законодательству банк представляет собой универсальную кредитную организацию. Это означает, что только банк имеет право в совокупности осуществлять банковские операции по привлечению, размещению средств физических и юридических лиц, а также по ведению их банковских счетов.Однако в некоторых случаях создание такой универсальной финансовой организации, как банк, может быть нецелесообразно в силу финансовых (в том числе связанных с невозможностью поддержания необходимого уровня минимального размера собственных средств), организационных и даже кадровых причин, связанных в том числе с дополнительной надзорной нагрузкой на банки, деятельность которых является высокорискованной <1>. В таких случаях может быть создана небанковская кредитная организация, которая, в отличие от банка, имеет право осуществлять только отдельные банковские операции, допустимые сочетания которых определяются Банком России. При этом ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций (ст. 7Закона о банках и банковской деятельности).

--------------------------------

<1> Как отмечается в литературе, свойственное нашей национальной банковской системе отсутствие запрета на совмещение банками кредитных и инвестиционных операций неизбежно увеличивает риски, возникающие в деятельности банков как универсальных кредитных организаций. См.: Тарасенко О.А., Хоменко Е.Т. Банковская система Российской Федерации и ее антикризисное регулирование: Учеб. пособие. М., 2009. С. 13.

Как было отмечено выше, в регулировании деятельности кредитных организаций нормы Законао банках и банковской деятельности имеют приоритет по сравнению с законодательством об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью.Регулирование правового положения корпораций, осуществляющих банковскую деятельность (иными словами - кредитных организаций) осуществляется в первую очередь Законом о банках и банковской деятельности.Однако данный Федеральныйзаконне единственный регулирующий особенности их создания, реорганизации, ликвидации и правового положения. Необходимо также назвать Федеральныйзаконот 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" <1> (далее - Закон о Банке России, Федеральныйзаконот 27 июня 2011 г. N 161-ФЗ "О национальной платежной системе"), а также Федеральныйзаконот 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций". Положения указанных Федеральных законов развиваются в многочисленных нормативных актах Банка России, принимаемых по отнесенным к его компетенции вопросам регулирования корпоративных и смежных с ними отношений, возникающих в кредитных организациях.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790 (с посл. изм.).

Следует заметить также особенность правового регулирования кредитных организаций, состоящую в том, что в ряде случаев на банки вообще не распространяются отдельные источники корпоративного права <1>.

--------------------------------

<1> Например, поскольку для банков существуют особые требования к формированию уставного капитала, в том числе связанные с невозможностью его заполнения привлеченными средствами, на деятельность кредитных организаций не распространяется действие Федерального законаот 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций" // СЗ РФ. 2009. N 52 (ч. 1). Ст. 6428.

Особенности создания и прекращения кредитных организаций

Порядок создания кредитных организаций обладает существенными особенностями в сравнении с другими хозяйственными обществами и характеризуется предъявлением различных дополнительных требований как при учреждении банков, так и при их реорганизации.

Учреждение кредитной организации

Помимо общих требований Законао регистрации юридических лиц,Закономо банках и банковской деятельности и нормативными актами Банка России закреплен целый ряд дополнительных требований в части учреждения юридического лица в качестве будущей кредитной организации.

Спецификой обладает процедура государственной регистрации кредитных организаций. Хотя сама регистрация осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (Федеральная налоговая служба) в общем порядке, установленном Закономо регистрации юридических лиц, однако для ее осуществления необходимо, чтобы Банк России принял соответствующее решение о государственной регистрации кредитной организации. Полномочия по выдаче кредитным организациям и отзыву лицензий на осуществление банковских операций закреплены за Банком России. Данные вопросы регулируются в настоящее времяИнструкциейБанка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" <1> (далее - Инструкция N 135-И), а такжеПоложениемБанка России от 9 июня 2005 г. N 271-П "О рассмотрении документов, представляемых в территориальное учреждение Банка России для принятия решения о государственной регистрации кредитной организации, выдаче лицензий на осуществление банковских операций и ведении баз данных по кредитным организациям и их подразделениям" <2>.

--------------------------------

<1> Вестник Банка России. 2010. N 23.

<2> Вестник Банка России. 2005. N 40 (с посл. изм.).

Целый ряд требований закреплен Закономо банках и банковской деятельности иИнструкцией135-И к учредителям кредитной организации, которыми могут быть юридические и (или) физические лица, участие которых в кредитной организации не запрещено федеральными законами. При этомучредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его государственной регистрации. Учредители - юридические лица должны соответствовать определенным требованиям, в частности, иметь устойчивое финансовое положение, достаточно собственных средств для внесения в уставный капитал кредитной организации, осуществлять деятельность в течение не менее трех лет и выполнять обязательства перед бюджетами в течение этого времени. В отдельных нормативных актах Банка России устанавливаютсятребования к финансовому положению учредителей кредитных организаций:

- к юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями (ПоложениеБанка России от 19 июня 2009 г. N 337-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" <1>);

--------------------------------

<1> Вестник Банка России. 2009. N 45.

- к банкам(указаниеБанка России от 30 апреля 2008 г. N 2005-У "Об оценке экономического положения банков" <1>)и небанковским кредитным организациям(указаниеБанка России от 31 марта 2000 г. N 766-У "О критериях определения финансового состояния кредитных организаций" <2>);

--------------------------------

<1> Вестник Банка России. 2008. N 28 (с посл. изм.).

<2> Вестник Банка России. 2000. N 19 (с посл. изм.).

- к физическим лицам(положениеБанка России от 19 июня 2009 г. N 338-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" <1>).

--------------------------------

<1> Вестник Банка России. 2009. N 45.

Достаточно спорным вопросом является не только применение к учредителям кредитных организаций особых требований, связанных с их финансовым положением, но и проблема установления законодательного запрета на выход из состава участников кредитной организации в течение первых трех лет ее существования.

Как отметил Верховный Суд РФ, нормы гражданского законодательства, в том числе ст. 94ГК РФ, не распространяются на правоотношения, возникающие при регистрации кредитных организаций и лицензировании банковской деятельности, и не подлежат применению в силуст. 2ГК РФ. Поскольку согласно Законамоб АОиоб ОООспециальное законодательство в отношении правового положения банков имеет приоритет, необходимо руководствоватьсяч. 18 ст. 11Закона о банках и банковской деятельности, которая устанавливает, что учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации <1>.

--------------------------------

<1> РешениеВерховного Суда РФ от 12 февраля 2002 г. N ГКПИ01-1860 об оставлении без удовлетворения заявления о признании недействительнымп. 2.1Инструкции Банка России от 23 июля 1998 г. N 75-И "О порядке применения федеральных законов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности" // СПС "КонсультантПлюс".

Как отметил в своем ПостановленииФАС Московского округа от 4 апреля 2002 г. N КА-А40/1767-02 <1>, законодателем проявлено особое внимание к финансовой стабильности и благополучию учредителя, определены требования и к источникам денежных средств, которые могут быть использованы в качестве взноса в уставный капитал. Определены также особые правила проверки соответствия учредителей кредитной организации предъявляемым законом требованиям.Закономустановлено право Банка России отказать в даче согласия при определенных условиях на совершение сделки купли-продажи доли кредитной организации, финансовое положение которой является неудовлетворительным.

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

Таким образом, ограничения учредителя в вопросах распоряжения его имуществом в виде доли в уставном капитале кредитной организации служат целям обеспечения финансовых гарантий ее кредиторам, и этим же целям служат предусмотренный ст. 11Закона о банках и банковской деятельности комплекс мер по оценке финансового состояния каждого учредителя и обеспечения стабилизации вновь созданного банка не только через запрет на изменение размера его активов путем изъятия выбывающим участником-учредителем доли до истечения трех лет работы банка, но и запрет на замену этих лиц на какие-либо иные путем уменьшения доли учредителя банка в первые три года работы.

Представляется, что в отношении кредитных организаций, являющихся акционерными обществами, вопрос об ограничении распоряжения учредителями своими долями возникать не должен, поскольку ГК РФ (ст. 96)говорит о регулировании специальным законодательством не только их создания, реорганизации, ликвидации и правового положения, но и особенностей прав и обязанностей акционеров.

Необходимо отметить дополнительные требования, предъявляемые как к содержанию учредительных документов банка, так и к составу документов, предъявляемых учредителями для принятия решения о государственной регистрации будущей кредитной организации.

Требования к уставу кредитной организации установлены ст. 10Закона о банках и банковской деятельности, а также вИнструкцииN 135-И.Уставлюбого банка, помимо сведений, которые предусмотрены Законамиоб АОиоб ООО, должен также содержать:

- перечень осуществляемых кредитной организацией банковских операций и сделок, определенный в соответствии со ст. 5Закона о банках и банковской деятельности;

- сведения не только о системе органов управления кредитной организации, в том числе ее исполнительных органов, но и органов внутреннего контроля кредитной организации, о порядке их образования и их полномочиях;

- положения, определяющие порядок реорганизации и ликвидации кредитной организации.

Помимо учредительных документов, в Банк России представляются также специфические документы, подтверждающие источники происхождения средств, вносимых учредителями - физическими лицами в уставный капитал кредитной организации, а также бизнес-план<1>. Последний является документом на ближайшие два календарных года, содержащим предполагаемую программу действий кредитной организации, включая ожидаемые результаты деятельности. Бизнес-план позволяет Банку России оценить способность кредитной организации обеспечить финансовую стабильность, т.е. не только выполнять требования в рамках банковского регулирования, но и организовать адекватную систему управления собственными рисками. Кроме того, бизнес-план позволяет проанализировать способность банка стать прибыльной коммерческой организацией.

--------------------------------

<1> Форма бизнес-плана и требования к нему приводятся в указанииБанка России от 5 июля 2002 г. N 1176-У "О бизнес-планах кредитных организаций" // Вестник Банка России. 2002. N 39 (с посл. изм.).

Учредители представляют в Банк России также анкеты кандидатовна должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации и филиалов. Необходимость направления данных документов связана с особыми квалификационными требованиями, предъявляемыми к руководству кредитных организаций.

В отношении кредитных организаций законодателем значительно повышены требования к минимальному размеру их уставного капитала, который составляет для действующих банков 180 млн. руб. (300 млн. руб. для вновь создаваемых), для небанковских кредитных организаций в зависимости от их вида - 90 и 18 млн. руб.

При представлении соответствующих документов Банк России согласно ст. 15Закона о банках и банковской деятельности принимает в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления всех необходимых документов, решение о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом. Затем, после внесения уполномоченным регистрирующим органом в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующей записи, Банк России уведомляет учредителей кредитной организации об этом с требованием произвести оплату объявленного уставного капитала кредитной организации. В отличие от других хозяйственных обществучредители кредитной организации обязаны полностью оплатить уставный капитал в течение одного месяца с момента государственной регистрации кредитной организации(ст. 15Закона о банках и банковской деятельности). Толькопосле предъявления Банку России документов, подтверждающих оплату 100% объявленного уставного капитала кредитной организации, Банк России выдает лицензию на осуществление банковских операций.Неоплата или неполная оплата уставного капитала в установленный срок является основанием для обращения Банка России в суд с требованием о ликвидации кредитной организации.

Порядок реорганизации и ликвидации кредитных организаций также обладает определенными особенностями.

Реорганизация кредитной организации

Реорганизация кредитных организаций осуществляется в традиционных формах: слияние, присоединение, выделение, разделение и преобразование. Изменение статуса банка на небанковскую кредитную организацию и обратно формой реорганизации не является<1>.При этом, учитывая существующую в последние годы в российской банковской системе тенденцию по укрупнению банков, чаще кредитные организации реорганизовываются в формах слияния и присоединения <2>, в том числе присоединяясь к банкам с иностранным участием.

--------------------------------

<1> УказаниеБанка России от 27 марта 2007 г. N 1807-У // Вестник Банка России. 2007. N 24 (с посл. изм.);указаниеБанка России от 19 июня 2003 г. N 1292-У // Вестник Банка России. 2003. N 41 (с посл. изм.).

<2> Существует отдельный нормативный акт Банка России, регулирующий реорганизацию в данных формах: ПоложениеБанка России от 4 июня 2003 г. N 230-П "О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения" // Вестник Банка России. 2003. N 39 (с посл. изм.).

При осуществлении реорганизации кредитных организаций, так же как и при их учреждении, существенную роль играет Банк России. Государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, осуществляется также в течение шести месяцев со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов, в том числе подтверждающих выполнение требований антимонопольного законодательства. При реорганизации кредитных организаций,в результате которой создается новая кредитная организация (новые кредитные организации),Банк России рассматривает вопрос о выдаче ей (им) новых лицензий на осуществление банковских операций.При этом Банком России принимаются во внимание лицензии, на основании которых действовали реорганизованные кредитные организации.

Банк России оценивает финансовое положение реорганизуемой кредитной организации. Если в результате проведения реорганизации возникнут основания для применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), предусмотренные Федеральным законом"О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", Банк России имеет право запретить реорганизацию кредитной организации.

Следует заметить, что реорганизация кредитной организации может быть не только добровольной, но и принудительной. В последнем случае реорганизация представляет собой меру воздействия или меру по предупреждению банкротства, осуществляемую в порядке, предусмотренном Федеральным законом"О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций". Как отмечает А.Я. Курбатов, "в этих случаях реорганизация проводится в форме слияния и присоединения, то есть в формах, направленных на объединение (укрупнение) кредитных организаций" <1>.

--------------------------------

<1> Курбатов А.Я. Банковское право России: Учебник. М., 2013. С. 141.

Таким образом, в зависимости от финансового положения кредитной организации ее реорганизация может свидетельствовать либо об укреплении ее положения, либо, наоборот, о наличии угрозы устойчивости этой кредитной организации и, соответственно, интересам ее кредиторов и вкладчиков.

Ликвидация кредитной организации

Ликвидация кредитных организаций может быть добровольной и принудительной.

Добровольная ликвидацияосуществляется по инициативе учредителей кредитной организации на основании принятого общим собранием решения. Учредители (участники) кредитной организации, принявшие решение о ее ликвидации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора), утверждают промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс кредитной организации по согласованию с Банком России <1>.

--------------------------------

<1> Данные вопросы регулируются ПоложениемБанка России от 16 января 2007 г. N 301-П "О порядке составления и представления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации и их согласования территориальным учреждением Банка России" // Вестник Банка России. 2007. N 11 (с посл. изм.).

Принудительная ликвидацияосуществляется по инициативе Банка России.Основанием для начала процедуры ликвидации кредитной организации является отзыв у нее лицензии на осуществление банковских операций. Закон о банках и банковской деятельности устанавливает исчерпывающий перечень случаев(ст. 20), когда Банк России может или обязан отозвать у кредитной организации лицензию. Сам по себе отзыв лицензии является мерой воздействия, применяемой Банком России на основаниист. 74Закона о Банке России.

Решение Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций вступает в силу со дня принятия соответствующего акта Банка России и может быть обжаловано в течение 30 дней со дня публикации сообщения об отзыве лицензии на осуществление банковских операций в издании "Вестник Банка России".

Вопросы отзыва лицензии Банком России становились предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ. В частности, интерес представляют вопросы, связанные с правом Банка России отзывать у банков лицензии без обращения в суд, а также проблемы соотношения отзыва лицензии и ликвидации кредитных организаций. Так, Конституционный Суд РФ в свое время обратил внимание на то, что отзыв лицензии на осуществление банковских операций - это решение Банка России, принимаемое в порядке и по основаниям, предусмотренным федеральным законодательством. Он не влечет прекращения деятельности кредитной организации как юридического лица, а означает лишь запрет совершать какие-либо банковские операции и представляет собой исключительную меру воздействия, которая применяется к кредитной организации, допускающей нарушения требований федеральных законов, регламентирующих банковскую деятельность, и нормативных актов Банка России.

Однако в силу особенностей правового положения кредитных организаций отзыв лицензии является начальным этапом процедуры банкротства или ликвидации банка. Что касается внесудебного порядка отзыва лицензии у кредитных организаций, то, по мнению Конституционного Суда РФ, исходя из особого конституционно-правового статуса Банка России, законодатель вправе урегулировать вопросы лицензирования кредитных организаций специальными законами, каковыми в настоящее время являются Законы о банках и банковской деятельностиио Банке России<1>.

--------------------------------

<1> См.: Определения Конституционного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. N 268-Ои от 5 ноября 1999 г.N 182-О// Вестник Конституционного Суда РФ. 2001. N 2; 2000. N 2.

В течение 15 дней со дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций Банк России обязан обратиться в арбитражный суд с требованием о ликвидации кредитной организации. Если ко дню отзыва лицензии у кредитной организации имеются признаки несостоятельности (банкротства), предусмотренные Федеральным законом"О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", или наличие этих признаков установлено назначенной Банком России временной администрацией по управлению кредитной организацией, то Банк России обращается в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом).

Арбитражный суд в течение одного месяца принимает решение о ликвидации кредитной организации и назначении ликвидатора кредитной организации, если не будет установлено наличие признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации на день отзыва у нее лицензии на осуществление банковских операций.

Ликвидация кредитных организаций в случае их несостоятельности (банкротства) осуществляется в соответствии с нормами специального Федерального закона"О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

Имущественная основа деятельности кредитных организаций

Уставный капитал кредитной организации

Уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее участников и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов.

Как было отмечено, минимальный размер уставного капиталакредитных организаций значительно выше в сравнении с другими хозяйственными обществами. На сегодняшний день он установлен на уровне 180 млн. руб. для действующих банков (300 млн. руб. для вновь регистрируемых банков) и 90 млн. руб. для расчетных небанковских кредитных организаций, а также 18 млн. руб. для депозитно-кредитных и платежных небанковских кредитных организаций (ст. ст. 11,11.2Закона о банках и банковской деятельности).

Следует заметить, что требования к минимальному размеру и формированию уставного капитала кредитных организаций неоднократно пересматривались. Вместе с отказом от привязки минимального размера уставного капитала и собственных средств к иностранной валюте были также скорректированы требования по доведению данного минимального размера до определенного уровня. Ранее банк, зафиксировавший на 1 января 2007 г. определенный размер собственных средств (капитала) на уровне ниже минимально установленного, должен был поддерживать этот уровень в дальнейшем, не допуская его снижения. Теперь банк должен не только поддерживать размер собственных средств (капитала), достигнутый на 1 января 2007 г., но и планомерно увеличивать его, чтобы к 1 января 2012 г. довести его до общего уровня минимального размера собственных средств (капитала)-180 млн. руб., а к 1 января 2015 г. - до 300 млн. руб.

Представляется, что мера по увеличению и фиксации уставного капитала в масштабах всей банковской системы позволит в конечном счете очистить рынок от кредитных организаций, которые не только не имеют достаточной капитализации, но и в ряде случаев не могут обеспечить гарантийную функцию своего уставного капитала.

Законом (ст. 11Закона о банках и банковской деятельности,ст. 62Закона о Банке России) предъявляются такжетребования к составу уставного капитала кредитной организации.Банк России устанавливает предельный размер имущественных (неденежных) вкладовв уставный капитал кредитной организации. В течение достаточно длительного времени этот предельный размер составляет20% уставного капитала. Банком России также ограничивается перечень видов имуществав неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала. Это принадлежащее учредителю кредитной организации на праве собственности и подлежащее обязательной денежной оценке:

- здание (помещение), завершенное строительством (в том числе включающее встроенные или пристроенные объекты), в котором может располагаться кредитная организация;

- имущество в виде банкоматов и терминалов,функционирующих в автоматическом режиме и предназначенных для приема денежной наличности от клиентов и ее хранения.

Следует отметить также предусмотренный законом запрет на использование привлеченных денежных средствдля формирования уставного капитала кредитной организации. Оплата уставного капитала кредитной организации при увеличении ее уставного капитала путем зачета требований к кредитной организации также не допускается.

В целях соблюдения требований законодательства, предъявляемых к финансовому положению учредителей кредитной организации, которое позволяло бы вносить собственные, а не привлеченные средства в уставный капитал банка, Закономо банках и банковской деятельности устанавливаются особые требования к приобретению более 1% акций (долей) кредитной организации.

Приобретение и (или) получение в доверительное управлениев результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу,свыше 1% акций (долей) кредитной организации требует уведомления Банка России, более 20% - предварительного согласия Банка России.

Причем данный порядок действует как на момент создания кредитной организации, так и в процессе ее деятельности. Законом и нормативными актами Банка России установлены случаи, когда Банк России имеет право или обязан отказатьв даче согласия на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации <1>.

--------------------------------

<1> ИнструкцияБанка России от 21 февраля 2007 г. N 130-И "О порядке получения предварительного согласия Банка России на приобретение и (или) получение в доверительное управление акций (долей) кредитной организации" // Вестник Банка России. 2007. N 16.

Акции кредитной организации

В связи со специфическим правовым положением кредитных организаций определенными особенностями обладает и процедура эмиссии акций банков, созданных в форме акционерных обществ.Одной из законодательно установленных функций Банка России являетсярегистрация эмиссии ценных бумаг кредитных организаций.Помимо соответствующих федеральных законов, данные вопросы регулируютсяИнструкциейБанка России от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" <1>.

--------------------------------

<1> Вестник Банка России. 2006. N 25 (с посл. изм.).

Существенной спецификой обладает эмиссия акций банка при его учреждении.Вместе со всеми документами, представляемыми учредителями в Банк России для принятия решения о регистрации банка, направляются также документы, необходимые для регистрации первого выпуска акций банка.

Таким образом, государственная регистрация банка при его учреждении сопровождается регистрацией выпуска его акций, которую также осуществляет Банк России.

В связи с принятием Федерального законаот 23 июля 2013 г. N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков" (далее - Федеральный закон о мегарегуляторе) на Банк России были возложены полномочия по регулированию фактически всех сегментов финансового рынка. Поэтому и для иных акционерных обществ регистрирующим органом является Банк России. Учредители иных акционерных обществ представляют в Банк России документы на регистрацию выпуска акций в течение одного месяца с даты государственной регистрации акционерного общества (п. 1 ст. 19ип. 1 ст. 25Закона о рынке ценных бумаг).

В рамках преодоления последствий мирового финансового кризиса в целях повышения капитализации банков был принят Федеральный законот 18 июля 2009 г. N 181-ФЗ "Об использовании государственных ценных бумаг Российской Федерации для повышения капитализации банков" <1>. Согласно данному Федеральномузаконугосударство получило возможность путем обмена облигаций федерального займа на привилегированные акции банков осуществлять меры по повышению капитализации последних. До 31 декабря 2014 г. банки могут заключить договоры мены с уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, который должен быть определен Правительством РФ. С даты завершения размещения привилегированных акций дополнительно к правам акционера - владельца привилегированных акций Российская Федерация получит право назначать своего представителя в совет директоров кредитной организации, право вето в отношении отдельных решений банка, а также с 1 января 2020 г. - право отчуждать привилегированные акции. При этом после 1 января 2020 г. привилегированные акции могут быть приобретены у Российской Федерации, но в порядке приватизации.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2009. N 29. Ст. 3618.

Нельзя не обратить внимание на то, что данный Федеральный закон, по существу, является специальным законом по отношению к целому ряду основополагающих для рассматриваемых отношений федеральных законов. Так, с учетом положений данного Федеральногозаконатеперь применяетсяп. 1 ст. 102ГК РФ, устанавливающий 25-процентный барьер доли привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества. Аналогичная ситуация складывается и с применениемЗаконаоб АО,Законао рынке ценных бумаг, Федеральногозаконаот 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" <1>,Законао приватизации,Законао Банке России иЗаконао защите конкуренции.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813 (с посл. изм.).

Особенности правового регулирования

корпоративного управления и контроля

в кредитных организациях

Структура и компетенция органов управления кредитных организаций являются традиционными для соответствующих организационно-правовых форм. Органами управления кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров, директор и правление. Текущее руководство деятельностью кредитной организации осуществляется директором и правлением <1>.

--------------------------------

<1> Рекомендации по распределению полномочий между органами управления банка, по управлению банковскими рисками и иные вопросы корпоративного управления в кредитных организациях определены в письмеБанка России от 13 сентября 2005 г. N 119-Т "О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях" // Вестник Банка России. 2005. N 50.

Закон о банках и банковской деятельности не предоставляет альтернативных вариантов формирования органов управления банка (ст. 11.1), как это делают Закон об АО(п. 1 ст. 69)и Закон об ООО(п. 1 ст. 41). Много спорных моментов возникает и в связи с трактовкой понятия "руководитель кредитной организации", к которымЗаконо банках и банковской деятельности относит, помимо директора, также его заместителей и членов правления банка. Например, неоднозначные ситуации могут возникать при определении круга лиц, имеющих право выдавать доверенности от имени банка. Так,ст. 22Закона о банках и банковской деятельности устанавливает, что руководители филиалов и представительств назначаются руководителем создавшей их кредитной организации и действуют на основании выданной им в установленном порядке доверенности. Заметим, что при таком широком понимании термина "руководитель кредитной организации" возникают разночтения не только с Законом об АО(п. 2 ст. 69)и Законом об ООО(п. 3 ст. 40), но и с ГК РФ,п. 4 ст. 185.1которого устанавливает, что доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Возникает вопрос: как в данном случае определить приоритеты, и расширяет ли Законо банках и банковской деятельности, являясь специальным законом по отношению кЗаконуоб АО иЗаконуоб ООО, круг лиц, имеющих право действовать от имени банка без доверенности?

Представляется, что термин "руководитель кредитной организации" предусмотрен Закономо банках и банковской деятельности в основном для целей отграничения круга лиц, которые должны удовлетворять определенным требованиям, и не затрагивает регулирование вопросов полномочий данных должностных лиц по выдаче доверенностей от имени банка. В данном случае целесообразно применять ограничительное толкованиеЗакона, руководствуясь общими нормами Законовоб АОиоб ОООо единственном лице, имеющем право действовать от имени общества без доверенности, а следовательно, выдавать доверенности не в порядке передоверия.

Как было отмечено, к руководству кредитных организаций предъявляются дополнительные требования.

Квалификационные требования к должностным лицам

кредитной организации

Закономо банках и банковской деятельности предъявляются квалификационные требования к кандидатам на должности членов совета директоров, директора, его заместителей, членов правления, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также к кандидатам на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации. Для того чтобы удовлетворять квалификационным требованиям, помимо отсутствия судимости, наличия опыта работы и соответствующего образования, в отношении данных должностных лиц в течение определенного времени до согласования их кандидатурдолжны отсутствовать факты:

- привлечения к административной ответственности;

- увольнения по инициативе администрации и по определенным основаниям;

- предъявления требований о замене данного должностного лица в качестве руководителя другой кредитной организации;

- несоответствия деловой репутации кандидата требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

При этом Банк России контролирует соответствие кандидатов на руководящие должности кредитной организации не только при принятии решения о ее государственной регистрации. В процессе своей деятельности кредитная организация должна согласовывать с Банком России предполагаемые кандидатурына указанные вЗаконео банках и банковской деятельности должности путем направления в Банк России письменного уведомления, а Банк России, в свою очередь, в месячный срок со дня получения указанного уведомления дает согласие на соответствующие назначения или представляет мотивированный отказ в письменной форме на предусмотренных законом основаниях.

За кредитной организацией также закреплена обязанность в письменной форме уведомлять Банк России об освобождении соответствующих должностных лиц от занимаемых должностей.

Ограничения на совмещение должностей

К должностным лицам кредитной организации, которых Законо банках и банковской деятельности относит к руководству банка (директор, его заместители и члены правления), а также к главному бухгалтеру и руководителю филиала банка, помимо квалификационных требований, установленных банковским законодательством и нормативными актами Банка России, предъявляются также особые требования, связанные с запретом на совмещение должностей в других организациях, в частности, кредитных или страховых (ст. 11.1Закона о банках и банковской деятельности). Исключение из данного ограничения составляют случаи, когда кредитные организации являются по отношению друг к другу основным и дочерним хозяйственными обществами. В такой ситуации директор дочернего банка имеет право занимать должности (за исключением директора) в правлении основного банка.

Особенности корпоративного контроля

Среди органов корпоративного контроля, которые характерны для всех хозяйственных обществ, в структуре банка особое место занимает служба внутреннего контроля.

Представляется, что в рамках функционирования кредитных организаций функции данной службы выходят за рамки корпоративного контроля. Внутренний контроль в кредитных организациях является также инструментом банковского регулирования и направлен на обеспечение стабильности банка путем выявления и минимизации различных банковских рисков <1>. Служба внутреннего контроля, имеющая широкие полномочия в различных областях деятельности кредитной организации, гарантируемые ее независимостью от органов управления банка, создается в целом для обеспечения эффективного и стабильного функционирования всей кредитной организации.

--------------------------------

<1> ПоложениеБанка России от 16 декабря 2003 г. N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах" // Вестник Банка России. 2004. N 7 (с посл. изм.).

Значимость указанного инструмента переоценить сложно, ведь эффективность и добросовестность службы внутреннего контроля банка свидетельствует о надежности и эффективности деятельности самой кредитной организации; и наоборот, неудовлетворительное качество деятельности указанной службы, выражающееся в основном в низком показателе обнаруживаемых нарушений, практически всегда дает законные основания полагать, что банк не может эффективно обнаруживать и управлять своими рисками.