§ 1. Понятие корпоративного права

Для понимания сущности корпоративного права, выстраивания системы источников корпоративного права необходимо уяснение ключевого понятия "корпорация" в его ретроспективе и в современном значении.

Этимология понятия "корпорация"

Само слово "корпорация" (от позднелат. corporation) обозначает союз, группу лиц, объединенную общностью профессиональных или сословных интересов <1>. При этом термин"corpus"наряду с другими понятиями -"universities"и"collegiums"употреблялся еще в римский период, в том числе для обозначения не только союза лиц, но и других собирательных понятий, например стада рабочего скота, корабля, дома, табуна лошадей <2>. Специалисты, изучающие римское право, полагают, что если искать корни понимания сути корпорации в его источниках, то понятие "корпорация" происходит от латинского выражения"corpus habere", обозначающего права юридической личности. Такие права признавались за частными союзами в Римской империи уже в императорский период (начиная с 60-х гг. II в. н.э.), однако окончательного признания гражданско-правовых союзов как субъектов права в Риме так и не произошло.

--------------------------------

<1> См.: Словарь иностранных слов. М., 1980. С. 261.

<2> См.: Дадынский Ф.М. Латинско-римский словарь к источникам римского права (по изд. 1896 г.). М., 1998. С. 138 - 139.

Организация, имеющая корпоративное устройство, которая полностью обособлена от лиц, входящих в ее состав, противопоставлялась договорным товариществам (societies), за которыми не признавались права юридической личности <1>. В течение длительного периода времени термин "корпорация", по сути, служил синонимом юридического лица, к существенным признакам которого относились: имущественная обособленность, самостоятельная ответственность по своим долгам, возможность для корпорации вступать в правоотношения со своими участниками, а также выступать в качестве истца и ответчика в суде <2>.

--------------------------------

<1> См.: Покровский И.А. История римского права. М., 1998. С. 312.

<2> См.: Суворов Н.С. О юридических лицах по римскому праву. М., 2000.

Корпорация - "союзная личность"

Впоследствии в результате разработки германскими цивилистами понятия "учреждение" термин "корпорация" приобрел современное значение - организация, основанная на членстве или участии <1>. По мнению Н.С. Суворова, впервые различие между корпорациями и институтами (учреждениями) провел Гейзе <2>, свой вклад в развитие теории корпорации внес Ф.К. Савиньи. Во второй половине XIX в. О. Гирке предложил концепцию "о союзных лицах (личностях)", среди которых он выделял государство, корпорации и институты (учреждения). По мнению этого ученого, корпорация есть реальное собирательное или составное лицо. Между ним и составляющими его индивидуальными лицами завязывается лично-правовой союз, который отсутствует вне корпорации. Союзная личность в понимании Гирке - это "признанная юридическим порядком способность человеческого союза как единого целого, отличного от суммы связанных индивидов, быть субъектом прав и обязанностей... О союзе, как и об индивиде, можно сказать, что они существуют настолько, насколько признаются объективным правом..." <3>.

--------------------------------

<1> См.: Герваген Л.Л. Развитие учения о юридическом лице. СПб., 1888. С. 18 - 24; Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М., 1947. С. 49.

<2> См.: Суворов Н.С. Указ. соч. С. 67, 141.

<3> Gierke O. Deutsches Privatrecht. S. 467, 472, 515 - 516 and oth. Цит. по: Суворов Н.С. Указ. соч. С. 97 - 98.

Заслугой немецких юристов также было освещение вопросов членства и управления корпорацией. Они полагали, что существующая внутри корпорации устойчивая правовая связь (членство) между самой корпорацией и ее членами предопределяет особенности управления корпорациями.

Корпорация как "целевая" и "волевая организация"

Корпорация понималась исследователями как "волевая организация", имеющая собственные цели, иногда отличные от целей участников. Германский ученый Бернацик в связи с этим отмечал особенность корпорации в том, что общая цель, которую поставили перед собой участники, признается законом обязательной, что означает отрешение отдельных индивидов от этой цели.

Вот как цитировал Н.С. Суворов указанного немецкого ученого: "Подобный человеческий союз, преследующий собирательные цели при помощи волевой организации, есть общение (Gemeinwesen)...

...юридическим лицом общение становится только благодаря тому, что государство признает поставленную множеством людей для себя цель, обещая и предоставляя юридическую силу той воле, которая предназначается для ее осуществления. А что само государство есть юридическое лицо, это вытекает из самого понятия правоспособности: государственный юридический порядок - источник всякой правоспособности - должен поставить себя как субъект всякого права, следовательно, как юридическое лицо, ведь и государство есть общение, следовательно, должно осуществлять общую цель, стоящую выше интересов всех отдельных его членов" <1>.

--------------------------------

<1> Bernatzik Е. Kritische Studien den Begriff derPersonen unddiederinsbesondere // ArchivRecht. Т. V. 1890. S. 237. Цит. по: Суворов Н.С. Указ. соч. С. 125 - 126.

Таким образом, корпорация как самостоятельный участник правоотношений имеет собственные интересы, не тождественные сумме интересов участников корпоративных отношений. Интересы корпорации выражают ее органы.

Изучение происхождения корпорации и сущности корпоративного устройства позволило современным ученымсделать вывод о том, что цель создания и деятельности корпорации осуществляется уже не ради целей отдельных участников, но иногда даже вопреки им <1>. Проявлением этого противоречия, в частности, является принцип корпоративного устройства, заключающийся в подчинении воле большинства, и предусмотренная законодательством возможность "голосовать ногами" - право акционера при определенных обстоятельствах требовать выкупа акций в акционерном обществе или право участника выйти из общества с ограниченной ответственностью.

--------------------------------

<1> См.: Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории: Учеб. пособие. М., 2003. С. 213.

Выделяя сущностный признак корпорации как самостоятельной "волевой организации", с нашей точки зрения, все же не стоит отказываться от такого ее признака, как общность интересов участников при создании корпорации, поскольку в том числе по этому критерию возможно противопоставление корпоративной формы институту учреждения, имеющему целью реализацию общественно полезных интересов, не определяемых интересами учредителей. Как верно замечено в литературе, при отсутствии самого юридического лица с его общим корпоративным интересом невозможна и реализация частных интересов его участников (членов) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория, практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008. С. 47.

Интересы различных субъектов корпоративных отношений (корпорации, ее мажоритарных и миноритарных акционеров, членов органов управления и пр.) не всегда могут и, главное, должны совпадать. При этом различные интересы не всегда порождают конфликты. Так, О.Э. Лейст писал: "Различные и даже противоречивые интересы не обязательно порождают конфликты (одним интересно ловить рыбу, другим - охотиться в лесу)" <1>. Конфликты вызываются только сталкивающимися интересами.

--------------------------------

<1> См.: Лейст О.Э. Сущность права: проблемы теории и философии права. М., 2008. С. 17.

Разрешение конструктивных противоречий исходя из философского закона единства и борьбы противоположностей только способствует развитию. Как правило, интерес мажоритария - в повышении капитализации активов и управляемости бизнесом, интерес миноритария - в получении дивиденда, но оба этих участника корпорации в конечном счете заинтересованы в развитии корпорации, поскольку эта цель соответствует интересу каждого, ради достижения которой они и объединились в корпорацию. Квинтэссенция успеха деятельности организации, обеспечиваемая корпоративным устройством, в максимальном стремлении к достижению баланса интересов участников корпоративных отношений. Именно в этом направлении высказался Конституционный Суд РФ вОпределенииот 3 июля 2007 г. N 681-О-П: "Поскольку в процессе предпринимательской деятельности акционерного обществамогутсталкиваться интересы кредиторов и акционеров, акционеров и менеджмента, акционеров - владельцев крупных пакетов акций и миноритарных акционеров, одной из основных задач законодательства об акционерных обществах являетсяобеспечение баланса их законных интересов..."<1> (выделено мной. -И.Ш.).

--------------------------------

<1> ОпределениеКонституционного Суда РФ "По жалобам граждан Ю.Ю. Колодкина и Ю.Н. Шадеева на нарушение их конституционных прав положениями статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" во взаимосвязи с частью 5 статьи 7 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2007. N 46. Ст. 5643.

О соотношении интересов субъектов корпоративных отношений Конституционный Суд высказывался неоднократно в том же ключе. См., напр., также: ПостановлениеКонституционного Суда РФ от 28 января 2010 г. N 2-П "По делу о проверке конституционности положений абзаца второго пункта 3 и пункта 4 статьи 44 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с жалобами открытых акционерных обществ "Газпром", "Газпром нефть", "Оренбургнефть" и Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО)" // СЗ РФ. 2010. N 6. Ст. 700;ОпределениеКонституционного Суда РФ от 3 июля 2007 г. N 714-О-П "По жалобе гражданина Петрова Александра Федоровича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" // СПС "КонсультантПлюс".

Корпорации в дореволюционной России

Доктрина российского дореволюционного законодательства также предполагала деление юридических лиц на соединения лиц (корпорации)и научреждения (институты)<1>. Вот как разграничивал "соединения лиц" и учреждения российский ученый Г.Ф. Шершеневич: "...понятие юридического лица играет как бы роль "скобок", в которых заключаются однородные интересы известной группы лиц для более упрощенного определения отношений этой коллективной личности к другим. Эти соединения могут быть публичного характера, как, например, дворянское общество, или же частного характера, как, например, акционерное товарищество" <2>.

--------------------------------

<1> См. подр.: Суворов Н.С. Указ. соч.; Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М., 1995; Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. М., 1997. Ч. 1.

<2> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. С. 92.

Проанализировав мнения российских правоведов, С.Д. Могилевский заключает, что в российской доктрине XIX в. термин "корпорация", подобно германским концепциям, использовался как родовое понятие для группы юридических лиц, внутри которой выделялись два вида корпорации: публичные и частные <1>.

--------------------------------

<1> См.: Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России. Правовой статус и основы деятельности. М., 2006. С. 13, 14.

Действительно, еще в 1861 г. С. Пахман, высказываясь по вопросу акционерной реформы, предлагал разделить акционерные компании на два вида: государственно-хозяйственные (публичные)ичастно-хозяйственные (частные). Отличительной чертой компаний, входящих в первую группу, являлась необходимость решения ими социальных задач, например строительство железных дорог, организация судоходства и т.п. Акционерные общества, относящиеся ко второй группе, цели достижения общественно полезных задач перед собой не ставили <1>.

--------------------------------

<1> См.: Пахман С. О задачах предстоящей реформы акционерного законодательства. Харьков, 1861. С. 73 - 75.

Частные корпорации в российском праве именовались торговыми товариществами. При этом Г.Ф. Шершеневич писал, что терминология нашего законодательства в отношении акционерных товариществ совершенно не выдержана. Она называет их товариществами, обществами, компаниями с присоединением выражений: "на акциях", "по участникам", "на паях" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994. С. 138 - 139.

Корпорации в современных зарубежных правопорядках

Переходя к современному периоду, следует заметить, что и сегодня в российском и зарубежных правопорядках слово "корпорация" не отличается однозначностью понимания. Такая ситуация объясняется тем, что в подавляющем большинстве стран это понятие не является законодательно закрепленным, а присутствует только на доктринальном уровне.

В системе общего праватермин "корпорация" используется достаточно широко, обозначая целостность какого-либо образования и его возможность выступать участником правоотношений. Так, американские авторы делят корпорации на четыре группы:

1) публичные (public)- государственные и муниципальные органы, иные подразделения государственного аппарата;

2) квазипубличные (quasipublic)- существующие на деньги налогоплательщиков и осуществляющие обслуживание общих потребностей населения, в том числе оборонные, железнодорожные, ирригационные, электро-, газо-, водоснабжающие корпорации и другие организации, принадлежащие государству;

3) непредпринимательские (non-profit)- корпорации, образуемые для публичных или благотворительных целей и не имеющие права распределять прибыль среди учредителей;

4) частные (private)- создаваемые для частных (обычно предпринимательских) нужд и имеющие право распределять прибыль среди учредителей.

Иногда в качестве отдельного типа корпорации выделяют профессиональные корпорации, членство в которых необходимо для осуществления профессиональной деятельности, например, ассоциации врачей или атторнеев <1>.

--------------------------------

<1> См.: Bevans N. Business Organizations and Corporate Law. Cengage Learning, 2006. P. 166 - 173 // http://www.books.google.com/books?id=87G4y\WkehAC. Ср.: Bays A.W. The Law of Private Business Corporations. BiblioBazaar, LLC, 2009. P. 31 - 32 // http://www.books.google.com/books?id=S1sHIFXmeOYC.

С точки зрения американского профессора Стефана Прессера, наиболее существенными признаками корпорации являются: (1) ограниченная ответственность акционеров, (2) возможность свободной передачи долей участия, (3) бессрочное существование, (4) разделение между участием в акционерном капитале и управлением ("централизованный контроль") и (5) правовой статус корпорации как самостоятельного образования ("искусственная личность") <1>.

--------------------------------

<1> Presser Stephen B. An introduction to the law of bussines organisations. Cases. Notes and Questions. Third Edition. 2010. USA. P. 72.

В Англиитермин "корпорация" чаще всего применяется в отношении юридического лица, сформированного в соответствии с королевской хартией или статутом (законом), и таких юридических лиц уже почти не осталось. Самая известная из существующих -ВВС (British Broadcasting Corporation). Что касается юридических лиц, образованных по корпоративному принципу членства и осуществляющих предпринимательскую деятельность, то они здесь именуются компаниями(company).

В англосаксонской литературе выделяют пять ключевых признаков, присущих предпринимательским корпорациям:

1) корпорация является юридическим лицом;

2) ответственность участников по долгам корпорации ограничена;

3) акции корпорации свободно обращаются;

4) централизованное управление осуществляется коллегиальным органом;

5) владение корпорацией разделено между лицами, внесшими вклад в уставный капитал <1>.

--------------------------------

<1> См.: Hansmann H. et al. The anatomy of corporate law: a comparative and functional approach. Oxford university press, 2004. P. 5.

Доктрина континентального праваотносит к корпорации различные виды предпринимательских организаций: полные, коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью, кооперативы, партнерства, а также объединения предпринимателей (концерны, ассоциации, холдинги). При этом следует еще раз заметить, что в законодательных актах большинства государств термин "корпорация" не употребляется вообще.

Анализ зарубежной доктрины, таким образом, показывает, что при наличии особенностей и традиций правового регулирования во всех правовых системах корпорацией, как правило, признается организация, построенная на началах членства, или объединение этих организаций.

Корпорации в российской правовой доктрине

Н.С. Суворов более века назад определял корпорацию как "юридическое лицо, имеющее своим субстратом союз физических лиц, за волю которого принимается соединенная воля всех членов корпорации. Помимо органов управления (администрации), корпорация всегда имеет членов, каждый из которых обладает возможностью проявить свои корпоративные права (избрание администраторов, выслушивание их отчетов, обсуждение на общих собраниях важнейших дел, касающихся корпорации)" <1>.

--------------------------------

<1> Суворов Н.С. О юридических лицах по римскому праву. С. 156, 168 - 170.

В современной научной доктрине понятие "корпорация" мало изменилось.

Под корпорациейтрадиционно понимают организацию, основанную на началах участия (членства), которая создается для реализации интересов ее участников (членов) путем организации управления ею через особую систему органов.

Корпорации, устроенной на началах членства, противопоставляются учреждения или унитарные организации, не имеющие членства и создаваемые, как правило, в интересах неограниченного круга бенефициаров для реализации общественно полезных целей.

Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации <1> (п. 1.5 ч. III)предлагается в ГражданскомкодексеРФзакрепить деление юридических лиц с точки зрения организационной структуры на корпорации (построенные на началах членства) и некорпоративные юридические лица. К корпорациям предлагается отнести хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы и некоммерческие организации, организованные на началах членства, к учреждениям - унитарные предприятия, фонды и учреждения. Приведенная классификация не исключает сохранения принципиального деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации. ВпроектеФедерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации", принятом Государственной Думой РФ в 1 чтении 27 апреля 2012 г. (далее - проект ГК РФ) <2>, предлагается наряду с классификацией юридических лиц на коммерческие и некоммерческие также выделить среди нихкорпоративныеиунитарные. Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом на участие в управлении их деятельностью (право членства), признаются в законопроекте корпоративными организациями (корпорациями). Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, признаются унитарными организациями. К числу корпораций, таким образом, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации граждан, ассоциации, союзы. Унитарными организациями являются унитарные предприятия, фонды, учреждения, а также религиозные организации (п. 1 ст. 65.1проекта ГК РФ).

--------------------------------

<1> Одобрена 7 октября 2009 г. Советом по кодификации по совершенствованию гражданского законодательства при Президенте РФ (разработана в соответствии с УказомПрезидента РФ от 18 июля 2008 г. N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" // СЗ РФ. 2008. N 29 (ч. 1). Ст. 3482.

Далее - Концепцияразвития гражданского законодательства.

<2> Доступно на сайте ВАС РФ: www.arbitr.ru.

С нашей точки зрения, следует активно поддержать позицию о выделении из числа юридических лиц организаций корпоративного типа. Особенности правового регулирования корпораций будут способствовать большей определенности не только в научной доктрине, но и в правоприменительной практике. Специальное, а значит, более эффективное правовое регулирование направлено на повышение эффективности предпринимательской деятельности корпораций.

Долгое время дискуссионным был вопрос об отнесении к числу корпораций хозяйственных товариществ.

Если единственным критерием отнесения к числу корпораций считать участие или членство в ней, то хозяйственные товарищества (полное и коммандитное), безусловно, следует отнести к числу корпораций <1>. Если же считать обязательным признаком корпорации также организационное единство, выражающееся в наличии в нем органов управления, то отнесение к числу корпораций хозяйственных товариществ является проблематичным.

--------------------------------

<1> Так, например, Д.В. Ломакин предлагает для квалификации юридических лиц как корпораций единственный критерий - наличие членства. См.: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения. С. 71.

Так, П.В. Степанов полагает, что корпорацией может считаться организация, основанная на началах участия (членства), имеющая особую структуру органов управления, которую составляют волеобразующие и волеизъявляющие органы корпорации. Исходя из предложенного определения, указанный автор не признает за полными и коммандитными товариществами статуса корпорации, поскольку их органами выступают сами товарищи. По его мнению, полные и коммандитные товарищества являются переходной формой от простого товарищества к корпорации <1>. Имеются позиции и других авторов, не относящих товарищества, для которых характерно доминирование личного начала, к числу корпораций. Подвергая анализу точку зрения П.В. Степанова, Н.В. Козлова, напротив, полагает, что в товариществе имеется общее собрание как высший орган управления, поскольку каждый участник товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников (п. 2 ст. 71ГК РФ). Единственной спецификой полного товарищества в сравнении с другими корпорациями, по мнению Н.В. Козловой, является отсутствие единоличного исполнительного органа, поскольку каждый товарищ вправе действовать от имени товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором (п. 1 ст. 72ГК РФ) <2>.

--------------------------------

<1> См., напр.: Зурабян А.А. Корпоративные правоотношения как вид гражданских отношений: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 16.

<2> См.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. С. 177.

Как было указано выше, проектГК РФ относит хозяйственные товарищества к числу корпоративных организаций.

Обобщая многочисленные исследования, посвященные анализу правовой природы и выявлению сущности корпорации <1>, можно выделить следующие признаки, присущие корпорации<2>:

--------------------------------

<1> В числе наиболее фундаментальных исследований последнего времени см.: Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица; Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России; Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения.

<2> Заметим, что целый ряд из перечисленных признаков раскрывает сущность корпорации как юридического лица, и определяющим, безусловно, является признак членства или участия, однако мы приводим здесь всю совокупность признаков корпорации для обеспечения наиболее полного раскрытия этого понятия.

1) корпорация признается юридическим лицом;

2) корпорация представляет собой союз физических и (или) юридических лиц <1>, являющихся субъектами права, которые приобретают статус члена (участника) корпорации;

--------------------------------

<1> Заметим, что данный признак отсутствует у хозяйственных обществ, имеющих единственного участника (акционера), однако наличие у "компаний одного лица" всех иных признаков корпорации, а также возможность в любой момент вхождения в ее состав других членов также позволяет, с нашей точки зрения, отнести хозяйственные общества с единственным участником к числу корпораций. Некоторые авторы не относят одночленные корпорации к числу корпоративных форм. См., напр.: Филиппова С.Ю. Указ. соч. С. 25.

3) корпорация обладает собственной волей; воля корпорации определяется общими интересами входящих в ее состав участников; воля корпорации отлична от индивидуальных "воль" входящих в ее состав членов;

4) корпорация как юридическое лицо сохраняется независимо от изменения состава ее участников;

5) корпорация - это объединение не только участников, но и их имущества - вкладов в уставный капитал, паев, взносов <1>;

--------------------------------

<1> Признак, характерный дня коммерческих корпораций и отсутствующий у некоторых некоммерческих корпораций.

6) имущество, внесенное участниками в корпорацию, принадлежит ей на праве собственности;

7) участники корпорации как субъекты корпоративных отношений являются носителями прав и обязанностей <1> по отношению как к самой корпорации, так и друг к другу;

--------------------------------

<1> В литературе встречается точка зрения, что акционеры не имеют обязанностей перед обществом. Данная позиция представляется небесспорной. См. об этом § 2 этой главы;§ 3 гл. VIIкурса.

8) корпорация представляет собой организационное единство, выражающееся в том числе в наличии органов управления, высшим из которых является общее собрание членов (участников).

Главным отличительным признаком корпорации, как было показано выше, является участие или членство. Термины "участие" и "членство" <1> характеризуют правовую связь, опосредующую отношение принадлежности субъекта к внутренней структуре организации <2>. Участие (членство) проявляется в реализации целей участников (членов), объединенных в одно юридическое лицо, посредством их участия в управлении этим юридическим лицом.

--------------------------------

<1> Заметим, что законодатель очень часто не делает различия между понятиями "участие" и "членство" (см., например, ст. ст. 107,116,117,121ГК РФ,ст. 11Закона о некоммерческих организациях).

<2> См.: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения. С. 84.

В статье 2Гражданского кодекса РФ корпоративные отношения определяются как отношения, связанные с участием в корпоративных организациях и управлении ими.

Выделяя "участие" или "членство" как главный признак корпорации, следует заметить, что содержание корпоративных отношений не исчерпывается членством, поскольку они возникают не только между членом и корпорацией, но и между самими участниками корпорации, членами ее органов, а в ряде случаев, специально предусмотренных законодательством, также и с участием третьих лиц (см. об этом ниже в подразделе о субъектах корпоративных отношений).

Виды корпораций

Итак, исходя из наиболее распространенной позиции, к числу корпораций можно отнести как коммерческие организации - хозяйственные товарищества, общества, хозяйственное партнерство, производственный кооператив, так и некоммерческие - ассоциации (союзы), потребительские кооперативы и прочие некоммерческие организации, построенные по принципу участия или членства.

Коммерческая корпоративная организация- юридическое лицо, созданное с целью извлечения прибыли, соединяющее усилия нескольких участников (членов), имеющих право на участие в управлении ее деятельностью, уставный капитал которого поделен на определенные части (доли, акции, паи).

Некоммерческая корпоративная организация- юридическое лицо, учредители (участники) которой приобретают право на участие в управлении ее деятельностью (право членства), не преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

В настоящем учебнике обзорно рассматривается самый широкий круг корпораций (гл. III), при этом основное внимание уделяется хозяйственным обществам: акционерному и с ограниченной ответственностью как наиболее распространенным организационно-правовым формам предпринимательской деятельности.

Наряду с корпорациями - юридическими лицами в учебнике исследуются и предпринимательские объединения, не являющиеся юридическими лицами, но образованные по корпоративному типу - холдинги, простое товарищество. Такие объединения, созданные на основе участия (членства) в них юридических лиц, именуются корпоративными объединениями.

Заметим, что применение понятия "корпорация" российским законодателем самым существенным образом отличается от приведенной доктринальной трактовки этого термина. Российское законодательство пока использует понятие "корпорация" в единственном случае и при этом крайне неудачно <1>: применительно к некоммерческой организации - государственной корпорации. Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих и иных общественно полезных функций (ст. 7.1Закона о некоммерческих организациях). Следует подчеркнуть, что государственная корпорация не является корпоративной организацией в смысле, определенном в настоящее время Гражданским кодексом РФ(ст. 2), и поэтому не будет рассмотрена нами как разновидность корпоративной формы. Государственным корпорациям будет уделено внимание вглаве IIIэтого учебника как головным организациям корпоративных объединений, образующих совместно с подконтрольными им организациями государственные холдинги.

--------------------------------

<1> Вопрос о таком "экзотическом" использовании понятия "корпорация" остался без ответа, имеются только попытки объяснить этот феномен. Так, И.В. Елисеев полагает, что здесь законодатель использовал термин "корпорация" не в традиционном смысле, а просто как синоним понятия "организация", к тому же звучащий весьма солидно. См.: Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2002. Т. 1. С. 209.

Понятие корпоративного права

Рассмотрев понятие "корпорация", мы можем дать определение корпоративного права. В самом общем виде можно сказать, что корпоративное право регулирует создание, деятельность и прекращение деятельности корпораций<1>.

--------------------------------

<1> Изучению корпоративных правоотношений посвящен § 2 этой главы.

Известно, что понятие "право" имеет несколько значений. Прежде всего, право - это совокупность юридических норм, регулирующих деятельность субъектов и отношения, возникающие между ними в процессе осуществления этой деятельности. Субъективное право представляет собой меру возможного поведения лица, обеспеченную корреспондирующей обязанностью другого лица или лиц. Под правом понимают также отрасль или институт законодательства как совокупность источников права. Правом называют и юридическую науку как специальную область человеческих знаний, включая историю возникновения, методологию, концепцию развития, а также совокупность прикладных исследований в данной области юриспруденции. И наконец, правом называют учебную дисциплину, в рамках которой осуществляется его изучение и преподавание.

Во всех указанных выше значениях можно употреблять термин "корпоративное право".

Корпоративное правопредставляет собой совокупность норм, регулирующих общественные отношения, связанные с образованием, деятельностью и прекращением деятельности корпораций.

В современной литературе встречается и иной подход к пониманию корпоративного права. В сборнике очерков под общей редакцией В.А. Белова под корпоративным правом понимается "совокупность правовых норм, регламентирующих общественные отношения, направленные на организацию и осуществление деятельности по совместному достижению общих целей - союзной или корпоративной деятельности". Корпоративные отношения, с точки зрения авторов, "включают в себя отношения между лицами, связанные: 1) с определением общих целей, 2) с выявлением средств их достижения, 3) с совершением согласованных действий в соответствии с предустановленными позициями по целям и средствам" <1>. Среди корпоративных отношений В.А. Белов и Р.С. Бевзенко выделяют отношения с участием корпорации, именуя их корпорационными<2>.

--------------------------------

<1> Белов В.А., Бевзенко Р.С. Понятие корпоративного права // Корпоративное право. Актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М., 2009. С. 51 - 52.

<2> См.: Там же. С. 44.

Таким образом, в понимании авторов, корпоративные отношения могут возникать и в семье, и между сотрудниками на рабочем месте, и во всяком ином коллективе, члены которого связаны единой целью. Так, они пишут: "Даже самые элементарные объединения - например, союз мужчины и женщины для рождения и воспитания детей и ведения общего хозяйства (семья), объединение членов одной или нескольких семей (дворов, сел, деревень и т.д.) для совместного возделывания общего земельного участка, сплочение коллектива ученых для проведения единого исследования и написания одной монографии, образование группы граждан для совместного распространения и исповедания религии, пропаганды политических убеждений и т.д., - хотим мы этого или не хотим, но будут вызывать к жизни возникновение корпоративных отношений" <1>. При этом авторы подчеркивают, что корпоративным противостоят некие индивидуалистические отношения, возникающие между людьми, стремящимися к достижению определенных целей самостоятельно (единолично), без объединения с другими <2>.

--------------------------------

<1> Введение // Корпоративное право. Актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. С. 22 (автор введения - В.А. Белов).

<2> См.: Белов В.А., Бевзенко Р.С. Понятие корпоративного права // Корпоративное право. Актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. С. 47.

Заметим, что такая широкая трактовка корпоративных отношений уже не нова в современной правовой литературе. Так, Н.Н. Пахомова в монографии "Основы теории корпоративных отношений (правовой аспект)" 2004 г. пишет: "...каждое социальное отношение обладает корпоративностью в смысле "всеобщности" данной категории как отражающей связанность субъектов" <1>. Однако, делая посыл о широком использовании категории "корпоративные отношения", автор тут же замечает, что "из всеобъемлющей массы "квазикорпоративных" отношений должны быть вычленены собственно корпоративные отношения, в которых формируются их существенные признаки" <2>. Тем не менее Н.Н. Пахомова все же достаточно широко трактует корпоративные отношения - как форму ограничения воль их участников, отражающую перераспределение между ними экономических возможностей в сфере отношений собственности, т.е. как отношения собственности с множественным составом субъектов-сособственников. Такая характеристика корпоративных отношений является, по мнению автора, решающей для обозначения самостоятельности корпоративных отношений и их дифференциации от всех иных социально-экономических взаимосвязей.

--------------------------------

<1> Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративных отношений(правовой аспект). Екатеринбург, 2004. С. 5.

<2> Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративных отношений(правовой аспект). С. 6, 11.

Таким образом, цитируемыми авторами явно (В.А. Белов, Р.С. Бевзенко) или подспудно (Н.Н. Пахомова) предлагается идея выделения так называемого мегакорпоративного права. При этом В.А. Белов и Р.С. Бевзенко пишут: "Не может не породить вопроса: насколько оправданно (целесообразно) рассмотрение всех этих отношений в качестве единого (однородного) предмета правового регулирования - предмета корпоративного права?" и сами отвечают на свой вопрос: "Практикующему же юристу подобное "мегакорпоративное" право (корпоративное право в самом широком, принципиальном смысле) ни к чему: специалисту в сфере акционерных отношений вряд ли когда-нибудь доведется пересечься с отношениями товарищескими, не говоря уже об отношениях супругов или соавторов. Следовательно, для юриста-практика приобретает первостепенную важность вопрос о тех критериях, по которым он мог бы вычленить (без ущерба для понимания и применения) корпоративное право в собственном или узком смысле этого слова" <1> (выделено мной. -И.Ш.). С нашей точки зрения, большим вопросом является сама целесообразность исследования мегакорпоративных отношений и для теории права, поскольку особенности мегакорпоративных отношений не выявлены и не могут быть выявлены.

--------------------------------

<1> Белов В.А., Бевзенко Р.С. Понятие корпоративного права // Корпоративное право. Актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. С. 72.

Субъективное корпоративное право- это предусмотренная нормами корпоративного права мера возможного поведения субъекта корпоративного правоотношения.

Корпоративное право как сфера законодательства- совокупность федеральных законов и иных нормативных актов, регулирующих образование, деятельность и прекращение деятельности корпораций.

Корпоративное право шире, чем корпоративное законодательство, поскольку наряду с нормативными правовыми актами оно включает положения, содержащиеся в других формах регламентации корпоративных отношений, например во внутренних документах, судебной практике, обычаях <1>. Большинство специалистов, являясь представителями различных школ и направлений, рассматривают корпоративное право как отдельную сферу законодательства.

--------------------------------

<1> Об источниках корпоративного права см. § 4 этой главы.

Корпоративное право как отрасль научных знанийпредставляет собой совокупность доктринальных исследований корпоративных норм, а также корпоративных правоотношений, включая определение основных понятий, разработку принципов, концепций, теории и прикладных аспектов правового регулирования общественных отношений, являющихся предметом корпоративного права.

Наука корпоративного права представляет собой динамично развивающуюся отрасль (систему) знаний о правовом регулировании организации и деятельности корпораций. Она изучает объективные закономерности, связанные с образованием и деятельностью корпораций, с раскрытием сущности корпоративных правоотношений.

Современная российская наука корпоративного права является "молодой", пока только формирующейся областью знаний, поскольку новому этапу развития корпоративных форм предпринимательской деятельности всего лишь около двух десятков лет. Среди имен российских ученых и специалистов, занимающихся этой проблематикой и внесших значительный вклад в развитие науки корпоративного права, следует назвать В.А. Белова, В.С. Белых, Е.П. Губина, В.В. Долинскую, В.С. Ема, Т.В. Кашанину, Н.В. Козлову, В.В. Лаптева, Д.В. Ломакина, А.А. Маковскую, С.Д. Могилевского, А.Е. Молотникова, Л.А. Новоселову, Д.И. Степанова, П.В. Степанова, Е.А. Суханова, Г.В. Цепова, С.Ю. Филиппову, Г.С. Шапкину.

Наука корпоративного права органично связана с отраслевыми правовыми и другими общественными науками. Прежде всего корпоративное право активно использует ряд базовых понятий, разработанных в теории права. К числу таковых относятся, например, категории "юридическое лицо", "правоотношение", "источник права".

Исследование сущности корпораций мы начали с истории их возникновения и становления, изучаемой в рамках истории государства и права. Корпоративное право как отрасль знаний органично взаимодействует с философией, социологией, политологией, экономикой. Так, корпоративное право оперирует многими экономическими понятиями, например, "прибыль", "чистые активы", "балансовые активы" и др.

Следует отметить, что, когда мы говорим об интеграции корпоративного права с другими отраслями науки, имеется в виду не только возможность заимствования этой наукой понятий и концепций из устоявшихся научных сфер, но и взаимное обогащение каждой отрасли знаний.

Корпоративное право как учебная дисциплинав настоящий момент в качестве учебного курса входит в учебные программы большинства высших учебных заведений юридического профиля. В основе построения этих учебных курсов лежит понимание корпораций как участвующих в предпринимательской деятельности субъектов, организованных по принципу участия (членства). Как правило, в рамках учебных курсов по корпоративному праву детально изучаются хозяйственные общества <1>, их правовой статус, история становления и развития, корпоративное законодательство, рассматриваются вопросы учреждения, реорганизации, прекращения деятельности хозяйственных обществ, имущественной основы их деятельности, проблемы управления в корпорациях, права, обязанности участников (акционеров) и способы их защиты.

--------------------------------

<1> Представляется неоправданно узким подход, когда под наименованием корпоративного права преподается, по сути, право акционерное. См., напр.: Макарова О.А. Корпоративное право. М., 2005; Она же. Корпоративное право: Курс лекций.

Предметом учебного курса корпоративного права является и объективное право, и сфера законодательства, и доктрина корпоративного права.