X. Виды интеллектуальной собственности, близкие к товарным знакам

А. Коллективные знаки

Коллективным товарным знаком является товарный знак хозяйственной ассоциации (коллектива или объединения), и его пользователями являются члены данного объединения. В ст. 7bis Парижской конвенции содержится требование к странам-участницам принимать к регистрации заявки на коллективные знаки. К регистрации принимаются заявки даже от тех «коллективов, которые не являются владельцами промышленного или торгового предприятия». Объединения в соответствии с их уставами могут быть открытыми для вступления в них всех, кто отвечает требованиям устава, или закрытыми, как, например, частные клубы. В некоторых странах условия использования коллективного товарного знака должны быть изложены в заявке на регистрацию, и нарушение этих условий может послужить основанием для отмены регистрации. В других странах, скажем, в США, такие условия отсутствуют и сами объединения, и их члены вправе свободно использовать коллективный товарный знак в границах, установленных законодательством, например, антимонопольным законодательством или законодательством об охране прав потребителей.

В Российской Федерации коллективный товарный знак рассматривается в качестве особой разновидности товарного знака. Им признается товарный знак союза, хозяйственной ассоциации или иного добровольного объединения предприятий (далее — объединение), предназначенный для обозначения выпускаемых или реализуемых ими товаров, обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками. Коллективный товарный знак должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым к индивидуальным товарным знакам. Однако правовой режим коллективных товарных знаков имеет ряд особенностей.

Во-первых, такой товарный знак может принадлежать только объединению предприятий. При этом коллективный товарный знак является объектом исключительного права объединения как такового, а не права, совместно принадлежащего объединенным в его составе предприятиям. Во-вторых, субъектом пользования коллективного товарного знака могут быть только такие входящие в объединение предприятия или организации, за которыми по закону признается возможность обладания индивидуальным товарным знаком. Будучи включенными в состав хозяйственного объединения, эти предприятия и организации становятся пользователями коллективного товарного знака. Сведения о предприятиях, имеющих право на пользование коллективным товарным знаком, вносятся в Реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации, а также в выдаваемое объединению свидетельство. Коллективный товарный знак и право на его использование не могут быть переданы другим субъектам, не входящим в объединение. В-третьих, предприятия—участники объединения могут использовать коллективный товарный знак в качестве единственного средства для обозначения товара либо применять его наряду со своим индивидуальным товарным знаком. В-четвертых, необходимым условием регистрации коллективного товарного знака является наличие у товаров, которые будут обозначаться этим знаком, единых качественных или иных общих характеристик. В-пятых, объединение, на имя которого зарегистрирован коллективный товарный знак, обладает правом контроля за его использованием. В-шестых, указанные выше условия использования коллективного товарного знака отражаются в специальном правовом документе, именуемом уставом коллективного товарного знака. Он разрабатывается и утверждается самим объединением и прилагается к заявке на регистрацию коллективного товарного знака.

Коллективный товарный знак следует отличать от товарных знаков, которые находятся в совместном владении нескольких юридических или физических лиц. В принципе, российское законодательство не допускает возможности совладения товарным знаком и его регистрация производится только на имя одного лица. Однако в силу обязательств, вытекающих из участия России в Парижской конвенции по охране промышленной собственности, российское Патентное ведомство обязано регистрировать на имя иностранных заявителей и те товарные знаки, которыми одновременно владеют несколько заинтересованных лиц. Российские предприниматели выступать совладельцами товарного знака на территории России не могут.

Б. Сертификационные знаки

Сертификационные знаки очень близко примыкают к коллективным. Знак сертификации означает, что промаркированный им продукт отвечает стандартам, установленным определенными организациями, имеющими право их определять. В отличие от коллективных знаков, использование которых ограничено кругом членов объединения, сертификационный знак могут получить все производители, чьи товары соответствуют стандартам, обслуживаемым данным знаком. По законодательству некоторых стран действует правило о предварительной экспертизе на соответствие товара сертификационному знаку, проводимой его правообладателем. Правообладатель не может отказать в присвоении знака товару, отвечающему всем требованиями стандартов сертификации. В некоторых странах сама сертифицирующая организация должна получить у официальных органов право присваивать сертификационный знак В других странах, например в США, этим может заниматься любая компания, зарегистрировавшая свой сертификационный знак. В таких странах могут возникнуть конкурирующие между собой сертификационные организации, предъявляющие разные стандарты к товарам одной категории

Правовые основы обязательной и добровольной сертификации в России установлены Законом РФ от 10 июня 1993 г. «О сертификации продукции и услуг»-. Под сертификацией понимается процедура подтверждения соответствия, посредством которой независимая от изготовителя (продавца, исполнителя) и потребителя (покупателя) организация удостоверяет в письменной форме, что продукция соответствует установленным требованиям. Сертификация осуществляется в целях содействия потребителям в компетентном выборе продукции; контроля безопасности продукции для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества; подтверждения показателей качества продукции, заявленных изготовителем и т.д.

Соответствие продукции предъявляемым требованиям подтверждается сертификатом соответствия, а также особым знаком соответствия, который проставляется на продукции, ее упаковке или в сопроводительной документации. Знак соответствия — это зарегистрированный в установленном порядке знак, которым по правилам, установленным соответствующей системой сертификации, подтверждается соответствие маркированной им продукции установленным требованиям.

В. Названия географических объектов

Название географических объектов открыто к использованию для тех, кто производит продукт в том месте, которое славится данной категорией товаров. Например, пивовары из Чешской Республики могут рекламировать свое пиво как «Пиво чешское». В ст. 22 Соглашения ТРИ ПС дается следующее определение понятию «географический объект»:

«В целях настоящего Соглашения к числу географических относятся объекты, которые идентифицируют товар как произведенный на территории страны—участницы Соглашения, района или местности данной страны, с названиями которых увязываются определенное качество, репутация и иные характеристики товара».

В этой же статье определяется объем охраны, предоставляемой названиям географических объектов, используемым в товарных знаках-

«2. В отношении названий географических объектов страны — участницы Соглашения должны в интересах всех участников использовать правовые средства для предупреждения.

(а) использования любых утверждений, которые прямо или косвенно говорят о происхождении товара из определенного географического места, когда товар имеет иное место происхождения, и которые могут ввести в заблуждение относительно данного факта;

(б) совершения любых актов, составляющих недобросовестную конкуренцию, в том значении, как это определено статьей l0bis Парижской конвенции (в редакции 1977 года).

3. Страна — участница Соглашения должна ex oficio в соответствии со своим законодательством или по запросу другой заинтересованной страны отказать или отменить регистрацию товарного знака, содержащего элементы или полностью состоящего из названия географического объекта применительно к товару, не имеющему местом происхождения указанное название, при условии, что использование данного товарного знака в стране — участнице Соглашения введет потребителя в заблуждение относительно истинного места его происхождения.

4 Охрана, предусмотренная пунктами 1, 2 и 3 настоящей статьи, должна применяться и против такого использования в товарном знаке географических названий, которые правдиво указывают на место, где производятся такие товары, тогда как данный товар произведен в другом месте».

Таким образом, от каждого члена ВТО требуется обеспечивать охрану товарного знака чешских производителей пива — «Пиво чешское», давая им возможность преследовать каждого, кто использует данный знак для пива, произведенного вне территории Чехии, и требовать отказа в регистрации товарного знака или ее отмены во всех случаях использования в нем применительно к пиву слова «чешское». С другой стороны, бразильский производитель пива правомерно использует товарный знак «Антарктика», поскольку он никого не вводит в заблуждение относительно места происхождения этого пива.

В связи с использованием географических названий возникают три проблемы правового характера. Во-первых, конкретный производитель товара может взять в качестве товарного знака географическое название с тем, чтобы исключить возможность его использования в данном месте другими. Во-вторых, географическое название в товарном знаке может стать родовым наименованием продукта, вызвав, тем самым, конфликт между его производителями в данном месте и производителями такого же продукта в других местах. В-третьих, одни и те же названия географических объектов могут повторяться не только в разных странах, но и в пределах одной страны.

Многие страны разрешают использование в товарных знаках географических названий, которые на момент регистрации не содержат в себе фактора известности данного места как места происхождения товара конкретного вида. Например, многие страны могут зарегистрировать товарный знак на автомобиль «Финляндия», поскольку Финляндия не славится как страна-производитель автомобилей. Вместе с тем Финляндия известна как производитель сотовых телефонов, и потому в регистрации товарного знака для сотовых телефонов «Хельсинки» будет вполне справедливо отказано. Теперь предположим, что какая-то компания, не из Финляндии, регистрирует автомобильный товарный знак «Хельсинки», а финская автомобильная компания начинает производить автомобили и ей надо показать, что машины сделаны в Финляндии. В Соглашении ТРИПС есть ст. 17, которая гласит:

«Страны — участницы Соглашения могут делать отдельные исключения из объема охраны товарным знаком и в случае правомерного использования в нем описательных элементов при условии, что такие исключения делаются с учетом законных интересов обладателя товарного знака и третьих лиц».

Данное положение открывает возможность странам—членам ВТО разрешать «свободное использование описательных терминов». Термин «Сделано в Финляндии» будет дескриптивным применительно к автомобильному товарному знаку. Поэтому многие страны разрешат финскому автопроизводителю рекламировать свою машину под знаком «Сделано в Финляндии», хотя при этом и будет нанесен некоторый урон обладателю первого оригинального знака «Финляндия», который в известном смысле рисковал, когда сделал элементом своего товарного знака географическое название.

Другая проблема возникает, когда название географического объекта становится родовым названием определенного продукта. Примером может служить название «швейцарский сыр» для обозначения сыра с большими дырками, образующимися в нем в процессе его вызревания. Швейцарские сыровары не могут запретить сыроварам в других странах использовать название «швейцарский сыр» именно потому, что оно стало родовым названием этого сорта сыра. К такому положению вещей особенно чувствительны французские виноделы из-за слов «шампанское» и «коньяк», которые изначально являлись географическими названиями французских провинций, где производятся эти напитки, а затем уже стали родовыми понятиями.

В ходе переговоров по подготовке Соглашения ТРИПС, делегация Франции в результате долгих обсуждений добилась исключения из общих положений о товарных знаках, на основании которого она получила право отозвать из сферы общего использования эти ценные для нее обозначения и зарезервировать право их использования исключительно за виноделами из этих французских провинций Другие страны, имевшие сходные интересы, хотели добиться такого же положения: Испания — для «шерри» и Португалия — для «портвейна». Но им в этом было отказано, и более того, странам — производителям вина пришлось пойти на некоторые уступки в ходе переговоров. В результате в Соглашение ТРИПС было включено следующее положение:

«Статья 23. Дополнительная охрана географических названий вин и спиртных напитков.

1. Каждая страна — участница Соглашения должна обеспечить заинтересованные стороны правовыми средствами предотвращения использования географических наименований в названиях вин и спиртных напитков, не связанных происхождением с указанными географическими объектами, даже в тех случаях, когда на этикетке также указывается реальное место производства напитка, либо когда географическое наименование используется в переводе, либо когда использованное географическое название предваряется словами «типа», «в стиле», «имитация» и им подобными.

2. Регистрация товарных знаков на вина, состоящих из географических названий или содержащих такие элементы, которые служат идентификации данного продукта с географическим местом, не должна производиться или должна быть отменена ех oficio, если это допускается законодательством страны-участницы либо по просьбе другой заинтересованной страны в отношении вин, произведенных не в этом месте.

3. В случае использования омонимичных названий географических объектов охрана должна предоставляться каждому такому объекту как элементу товарного знака в соответствии с параграфом 4 статьи 22 Соглашения. Каждая страна-участница определяет практические условия, при которых данные названия-омонимы дифференцируются друг от друга, с учетом необходимости равного обращения с производителями этих продуктов и требования о том, что потребитель не должен быть введен в заблуждение словами-омонимами.

4. Для того чтобы усилить охрану названий географических объектов как элементов товарного знака вин, будут проведены переговоры в Совете ВТО ТРИПС относительно создания многосторонней системы уведомления и регистрации названий географических объектов для вин, подлежащих охране в тех странах, которые войдут в систему».

В следующей ст. 24 Соглашения ТРИПС предусматривается проведение переговоров по вопросам применения вышеуказанных правил и возможных исключений из них. Эти переговоры уже нашли выражение в попытках достичь соглашения между ЕС и Южно-Африканской Республикой о том, что ЮАР через несколько лет запретит использование слов «портвейн» и «шерри» в названиях своих вин. Движение за введение особых правил использования родовых названий вин и спиртных напитков стало достаточно важным в современном праве интеллектуальной собственности. У этого течения есть сильные лоббисты, которые пытаются воздействовать на свои правительства с тем, чтобы в ходе международных переговоров была выработана позиция в пользу выведения ряда наименований, ставших общественным достоянием, из этой сферы с последующей передачей прав на них заинтересованным отраслям промышленности.

Еще одна проблема, которая по сути является проблемой общего характера, упомянута в разд. 3 и 4 ст. 23 Соглашения ТРИПС. Это проблема названий-омонимов. В разных странах могут быть места, носящие одинаковые названия, и оба могут быть местами, где производится один и тот же продукт. Большую пользу могло бы принести создание международного реестра мест происхождения товара, равно как и выработка ясных международных правил разрешения ситуаций, в которых возникает конфликт двух одинаковых названий. Например, есть Санкт-Петербург в России и Санкт-Петербург в штате Флорида в США. Попытка создания международной регистрационной системы была сделана в соответствии с Лиссабонским соглашением об охране мест происхождения и их международной регистрации, разработанным ВОИС. К сожалению, к настоящему времени данная попытка не привела к успеху, и только 19 стран, главным образом малых, подписали это Соглашение. Напомню, что ст. 23 (4) Соглашения ТРИПС предусматривает проведение переговоров по созданию такого реестра в отношении марок вин.

В Российской Федерации особая правовая охрана такого средства индивидуализации продукции, как наименование места происхождения товара, была введена относительно недавно. В соответствии со ст. 30 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» данный способ индивидуализации представляет собой название страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта, используемое для обозначения товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями или людскими факторами либо природными условиями и людскими факторами одновременно. Наименования мест происхождения товаров, несмотря на сходство с товарными знаками, обладают рядом специфических признаков, которые и обусловили необходимость их выделения в качестве самостоятельных объектов правовой охраны.

Прежде всего обозначение товара в данном случае должно содержать прямое или косвенное указание на то, что товар происходит из конкретной страны, области или местности. Конкретный способ указания на место происхождения товара может быть любым, важно лишь, чтобы обозначение ассоциировалось у потребителей с определенным местом происхождения товара. В отличие от товарного знака к наименованию места происхождения товара не предъявляется требование новизны. Это и понятно, так как названия географических объектов, включаемые в обозначения товаров, не являются новыми. Наоборот, именно потому, что они известны публике и связываются ею с определенными свойствами товара, который производится в данной местности, они и подлежат правовой охране.

Другим специфическим признаком наименования места происхождения товара является связь обозначения товара с его особыми свойствами, которые определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и/или людским фактором. Особые свойства, которые потребитель вправе ожидать от товара, обозначенного его привязкой к определенному географическому объекту, должны носить стабильный, устойчивый и известный характер. Как правило, они обусловливаются особыми природными условиями географической среды (краснодарский чай, вологодское масло и т.п.) и/или профессиональным опытом и традициями производства изготовителей товаров, проживающих в данной местности (хохломская роспись, гжель и т.п.).

Наконец, наименование места происхождения товара становится самостоятельным объектом правовой охраны лишь тогда, когда оно в установленном порядке зарегистрировано в Патентном ведомстве РФ. В этом своем качестве оно ничем не отличается от других объектов промышленной собственности, права на которые появляются у пользователей только с момента государственной регистрации.

Наименование места происхождения товара следует отличать от указания происхождения. В соответствии с Парижской конвенцией по охране промышленной собственности все страны — участницы Конвенции должны вести борьбу с ложными указаниями мест происхождения товаров. При этом сама Конвенция устанавливает лишь рекомендательный перечень мер защиты против ложных указаний происхождения, относя данный вопрос к национальному законодательству стран-участниц. Согласно ст. 9 Конвенции, к которой отсылает ст. 10, непосредственно посвященная борьбе с ложными указаниями происхождения, государства могут предусматривать наложение ареста на товары, снабженные ложным указанием происхождения, либо запрещение их ввоза, а если эти меры не допускаются, то они заменяются такими действиями и средствами, которыми закон данной страны обеспечивал бы в подобном случае права граждан этой страны. Кроме того, ст. 10ter Конвенции обязывает государства обеспечить гражданам других стран Парижского союза законные средства для эффективного пресечения ложных указаний происхождения.

Законодательство не рассматривает указание происхождения в качестве самостоятельного объекта интеллектуальной собственности. Те меры борьбы против ложных указаний происхождения, которые должна обеспечить Российская Федерация как участница Парижской конвенции, предусматриваются российским законодательством о пресечении недобросовестной конкуренции. Согласно ч. 3 ст. 10 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» не допускается «введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товара».

Под указанием происхождения обычно понимаются все выражения или все знаки, используемые для того, чтобы показать, что данный продукт (или услуга) произведен определенной страной или группой стран, в конкретном районе или ином определенном месте. Сравнивая указание происхождения с наименованием места происхождения товара, можно обнаружить черты как сходства, так и различия между ними. Общим для них является то, что оба они прямо или косвенно указывают на ту страну или местность, откуда происходит товар. Однако если указание происхождения ограничивается данной информацией, то наименование места происхождения товара свидетельствует еще и о том, что обозначенный им товар обладает особыми свойствами, зависимыми от природных и (или) людских факторов, свойственных конкретной стране или местности. Кроме того, если указание происхождения может быть выражено в любой форме, в том числе изобразительной, например в виде использования силуэтов Адмиралтейства или Петропавловской крепости применительно к Санкт-Петербургу, то в качестве наименования места происхождения товара может выступать лишь название соответствующего географического объекта. Наконец, в отличие от указаний происхождения для наименований мест происхождения товаров характерна определенная степень известности названий географических объектов, которые избираются для обозначения товаров. Если первые лишь констатируют факт производства товара в определенной местности, то вторые, как правило, уже получили общественное признание благодаря особым свойствам географической среды места происхождения товара.

Субъектами права на наименование места происхождения товара могут выступать как юридические, так и физические лица, независимо от их гражданства и национальной принадлежности. При этом, однако, они должны находиться в той стране, населенном пункте, местности или другом географическом объекте, название которых используется для обозначения товара. Поскольку производством товаров, особые свойства которых исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями, могут одновременно заниматься несколько лиц, право на пользование одним и тем же наименованием места происхождения товара закрепляется за всеми ними.

Содержание права на наименование места происхождения товара в своих основных чертах совпадает с содержанием права на товарный знак. Поэтому укажем лишь на имеющиеся отличия. Во-первых, данное право не носит исключительного характера, поскольку, как уже отмечалось, при наличии предусмотренных законом условий оно может быть предоставлено любому заинтересованному лицу Во-вторых, закон подходит более широко к понятию использования наименований мест происхождения товаров, относя к нему без каких-либо оговорок не только применение его на товаре или его упаковке, но и использование в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товаров в хозяйственный оборот В-третьих, в отличие от товарных знаков наименования мест происхождения товаров не могут быть переданы другим лицам.

Г. Фирменные наименования

В ст. 8 Парижской конвенции говорится:

«Фирменное наименование охраняется во всех странах Союза без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака».

Фирменное наименование — это имя бизнеса определенного вида, принадлежащего конкретным компаниям Оно может совпадать с товарным знаком, который может носить производимая компанией продукция. Например, компания «Форд моторе» продает автомобили «Форд». Но ситуация может быть и иной: компания « Даймлер-Крайслер» продает автомобили «Мерседес-Бенц» Как правило, когда регистрацию проходит какое-то юридическое лицо, ему в регистрации может быть отказано, если его название уже использовано предшественниками по регистрации. Но возможно возникновение конфликта названий в ситуациях, когда компании с одинаковыми названиями регистрируются в разных странах или в одной стране (например, в США), где нет унифицированной системы регистрации юридических лиц. По общему правилу та компания, которая использует свое название в товарном знаке, может оказать противодействие регистрации другого товарного знака или требовать ее отмены, если речь идет о сходном товарном знаке, способном вызвать их смешение с первым. Таким образом, выбирая товарный знак, очень важно проверить не только зарегистрированные товарные знаки, но и фирменные наименования, как зарегистрированные, так и незарегистрированные. Для компании точно так же важно бдительно следить за попытками регистрации наименований, похожих на фирменное наименование компании. Есть специальные службы, которые за определенную плату могут вести постоянный мониторинг регистрации фирменных наименований в одной стране или по всему миру. Подобные услуги могут позволить компании узнавать о намерении зарегистрировать товарный знак задолго до истечения того срока, который отводится для подачи возражений против регистрации

Фирменное наименование, являющееся коммерческим именем предпринимателя, неразрывно связано с его деловой репутацией. Под этим именем предприниматель совершает сделки и иные юридические действия, несет юридическую ответственность и осуществляет свои права и обязанности, рекламирует и реализует произведенную им продукцию и т.д. Фирменное наименование, ставшее популярным у потребителей и пользующееся доверием у деловых партнеров, приносит предпринимателю не только немало дивидендов, но и заслуженное уважение в обществе и признание его заслуг. Поэтому право на фирму должно рассматриваться и как важное личное неимущественное благо. Использование фирменного наименования выполняет также существенную информационную функцию, поскольку доводит до сведения третьих лиц данные о принадлежности, типе и организационной форме предприятия.

Под фирменным наименованием понимается то наименование, под которым предприниматель выступает в гражданском обороте и которое индивидуализирует его среди других участников гражданского оборота. Действующее законодательство предъявляет к фирменным наименованиям ряд требований. Прежде всего наименование предпринимателя должно правдиво отражать его правовое положение и не вводить в заблуждение других участников гражданского оборота В этой связи фирменное наименование должно содержать истинные указания на организационно-правовую форму предприятия (казенное предприятие, общество с ограниченной ответственностью, открытое акционерное общество и т п.), его тип (государственное, муниципальное, частное), профиль деятельности (производственное, научное, торговое и т п.), личность владельца и т.д.

Далее, чтобы выполнять функцию индивидуализации участника гражданского оборота, фирменное наименование должно обладать отличительными признаками, которые не допускали бы смешения одной фирмы с другой Иными словами, фирменное наименование должно быть новым и отличным от уже используемых наименований.

Наконец, должная степень индивидуализации участников оборота может быть обеспечена фирменным наименованием лишь тогда, когда оно остается неизменным в течение всего времени, пока пользующийся им предприниматель сохраняет свой организационно-правовой статус. Поэтому не допускается произвольное и не обусловленное какими-либо уважительными причинами изменение фирменного наименования. Конечно, принцип постоянства фирмы не должен входить в противоречие с принципом истинности. Если, например, произошло изменение организационно-правовой формы предприятия или сменился его владелец, это должно найти соответствующее отражение в фирменном наименовании.

Предъявляемые к фирме требования определяют и ее структуру. Принято выделять две части фирмы — основную, которая именуется еще корпусом фирмы, и вспомогательную, которую называют добавлениями. Корпус фирмы, являющийся обязательной частью всякого фирменного наименования, содержит указание на организационно-правовую форму предприятия, его тип и предмет деятельности, а в некоторых случаях и на другие его характеристики. Так, фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слов «полное товарищество» (п. 3 ст. 69 ГК).

К корпусу фирмы добавляется вспомогательная часть, элементы которой подразделяются на обязательные и факультативные. Обязательным добавлением является специальное наименование предприятия, его номер или иное обозначение, необходимое для отличия одних предприятий от других. Роль таких наименований чаще всего выполняют различные условные обозначения в виде оригинальных слов (завод «Калибр»), имен собственных (объединение «Светлана»), географических названий (фабрика «Нева») и т.п. Другие добавления, например указания «универсальный», «специализированный», «центральный» и т.п., в том числе сокращенные наименования фирмы (ЗИЛ, ЛОМО, КамАЗ и т.д.), относятся к числу факультативных и могут включаться в фирму по усмотрению ее владельца. Однако все эти добавления, как и элементы корпуса фирмы, должны соответствовать действительности и не вводить в заблуждение других участников оборота и потребителей.

В качестве субъектов права на фирменное наименование выступают прежде всего коммерческие юридические лица (п. 4 ст. 54 ГК). Это и понятно, так как практическую потребность в индивидуализации среди других участников гражданского оборота испытывают именно они. Граждане, являющиеся индивидуальными предпринимателями, обычно приобретают и осуществляют права и обязанности под своими собственными именами, что по общему правилу является достаточным для их индивидуализации. Поэтому до недавнего времени пользование фирменными наименованиями со стороны индивидуальных предпринимателей исключалось, что, на наш взгляд, было вполне оправданным решением. В настоящее время ряд норм ГК (ст. 1027—1028) дает основания полагать, что позиция законодателя по этому вопросу изменилась, то есть возможность обладания особым фирменным наименованием признается и за индивидуальными предпринимателями.

Сущность права на фирму (на фирменное наименование) заключается в гарантированной лицу возможности выступать в обороте под собственным фирменным наименованием. Конкретные формы реализации права на фирму достаточно многообразны. Под своим фирменным наименованием лицо совершает гражданско-правовые сделки и иные юридические действия, осуществляет личные неимущественные права, защищает свои имущественные или неимущественные права и т.д. Фирмовладелец вправе помещать свое фирменное наименование на вывесках, бланках, счетах, прейскурантах и т.п. Фирменное наименование может использоваться в разнообразных публикациях рекламного характера, объявлениях, аннотациях и т.п.

Наряду с правом на совершение разнообразных действий по использованию фирменного наименования по своему усмотрению (положительная сторона права на фирму) фирмообладатель вправе требовать от всех третьих лиц воздержания от любых действий, связанных с неправомерным использованием принадлежащего ему фирменного наименования (негативная сторона права на фирму).

Характеризуя юридическую природу права на фирму, следует выделить несколько свойственных ему признаков. Прежде всего данное субъективное право носит исключительный характер, то есть фирмовладелец обладает монополией на реализацию тех возможностей, которые заложены в данном субъективном праве. Далее, право на фирму относится к числу абсолютных прав, то есть таких прав, которые действуют в отношении всех третьих лиц, обязанных воздерживаться от нарушения правомочий, предоставленных их владельцам. Иными словами, фирмовладельцу противостоит не какое-либо конкретное лицо, обязанное совершить или, наоборот, воздержаться от каких-либо действий, а все третьи лица, на которых лежит обязанность не нарушать право на фирму и не препятствовать фирмовладельцу в осуществлении его правомочий.

Право на фирму часто характеризуется в литературе как личное неимущественное право, с чем следует в целом согласиться. Действительно, данное право органически связано с деловой репутацией юридического лица, а также с правом на защиту чести и достоинства лиц, владеющих предприятием. Однако столь же очевидна связь и даже зависимость материального положения предпринимателя от известности его фирмы и отношения к ней контрагентов и потребителей. Поэтому фирменное наименование нередко получает достаточно конкретную стоимостную оценку в составе нематериальных активов предприятия, а нарушение права на него может повлечь за собой возмещение причиненных убытков.

Право на фирму носит в принципе бессрочный характер. Это означает, что, приобретя в установленном порядке данное право, лицо может пользоваться им без ограничения каким-либо сроком, то есть до тех пор, пока существует само предприятие и фирменное наименование правдиво отражает его организационно-правовой статус и иные атрибуты.

Существенной особенностью права на пользование фирменным наименованием является то, что одновременно оно выступает и в качестве обязанности фирмовладельца. Иными словами, лицо не только вправе выступать в гражданском обороте под собственным фирменным наименованием, но и обязано это делать. Данное правило закона установлено в интересах других участников оборота и потребителей, которые вправе знать, с кем они имеют дело.

Право на фирму охраняется на всей территории РФ, а также в соответствии со ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности во всех странах, являющихся участницами данной Конвенции. Таким образом, рассматриваемое право имеет экстерриториальную сферу охраны, выходящую за рамки национальных границ.

Вопрос о том, с какого момента возникает право на фирменное наименование, в настоящее время в российском законодательстве в окончательном виде еще не решен. На протяжении многих лет (на практике и сейчас) права на фирму возникали в явочном порядке, то есть приобретались теми юридическими лицами, которые первыми начинали ими пользоваться. Такой порядок предусматривался Положением о фирме 1927 г. и, на наш взгляд, полностью согласовывался с требованиями Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Статьей 54 ГК намечен переход к регистрационной системе, при которой необходимым условием возникновения исключительных прав на фирменные наименования будет их специальная регистрация. Это создаст целый рад довольно сложных проблем, которые должны быть разрешены специальным законом о фирменных наименованиях.

Право на фирму является в принципе правом неотчуждаемым. В отличие от других объектов промышленной собственности, которые, как правило, могут свободно передаваться другим лицам на договорной основе, фирменным наименованием может владеть только сам фирмообладатель. Право на фирму может быть передано другому лицу лишь одновременно с передачей самого предприятия. Выдача разрешений на пользование фирменным наименованием, которая до недавнего времени российским законодательством исключалась, сейчас может осуществляться на основе договоров коммерческой концессии.

Д. «Пассинг-офф», или выдача своих товаров за товары других производителей

В законодательстве одних стран содержится достаточно широкое определение понятия охраны товарных знаков, которым охватываются и такие моменты, как цвет и размер упаковки товара. В законодательстве других содержатся более узкие определения, сопровождаемые перечнем определенных прав, среди которых выделено самостоятельное право препятствовать другим лицам в действиях по выдаче своих товаров за товары других производителей. По этому поводу в ст. 15 Соглашения ТРИПС говорится следующее:

«Любой элемент или их комбинация, способные отличить товар одного производителя от товара другого, могут составить товарный знак. Такие элементы, выраженные в отдельных словах, включающих личные имена, буквенные и цифровые обозначения, фигурные элементы и цветовые комбинации, равно как и любые сочетания этих элементов, могут быть зарегистрированы как товарные знаки».

Вместе с тем не явится нарушением Соглашения ТРИПС отказ в регистрации товарного знака, если к регистрации заявлены только цвета или очертания продукта. Таким образом, создается спрос на дополнительную защиту товаропроизводителя против приема «пассинг-офф». И хотя защита от таких приемов предусмотрена как законодательством о товарных знаках, так и законами о недобросовестной конкуренции, на практике существует риск конфликта между необходимостью предоставлять охрану наименованию места происхождения товара и поощрением конкуренции. Выше уже указывалось, что если наименование места происхождения является функциональной чертой продукта, возможно его свободное использование без опасений нарушить законодательство о товарных знаках Однако часто очень трудно определить понятие «функциональная черта», особенно если речь идет о цветах или очертаниях. Рассмотрим такой случай: один производитель продает некий медицинский препарат в форме капсул необычного цвета. Пожилые люди, принимающие препарат, легко привыкают к цвету капсулы. Другой производитель хочет занять свое место в этой же нише рынка и хочет использовать для производимого им препарата тот же цвет. Следует ли ему разрешать это делать?

Е. Охрана имен и изображений известных людей

Известные люди, звезды спорта и кино, как правило, пользуются исключительным правом разрешать использование своих имен и изображений в маркетинге товаров и услуг. Не существует международных договоров, которые бы специально регулировали вопросы использования этого вида интеллектуальной собственности. И теория, и практика ее охраны варьируются от страны к стране. В странах общего права охрана прав на имена и изображения осуществлялась на основании судебных прецедентов. Но в настоящее время в странах общего и континентального права приняты специальные законы по этой части. Как правило, вопрос возникает о том, связан или нет конкретный товар с конкретным лицом. Известный баскетболист имеет исключительное право способствовать своим именем и изображением продвижению любого товара от кроссовок до пива. В разных странах нет одинакового решения вопроса о том, прекращается ли срок действия этого права со смертью лица, или продолжается и после нее, если продолжается, то как долго. Есть страны, где этот срок равен срокам, действующим в области охраны авторских прав. Есть страны, где это право отнесено к категории неимущественных и потому является бессрочным. Кроме того, иногда становится невозможным определить линию прав наследников. Можно взять, например, духи «Клеопатра». Маловероятно, что есть наследники, которые могут оспаривать правообладание этой маркой духов

Ж. Охрана литературных образов

Во многих странах действует охрана прав на литературные образы Она может осуществляться с помощью законодательства об авторских правах, о товарных знаках, о промышленных образцах или законов о недобросовестной конкуренции Конкретная форма правовой охраны очень важна, поскольку ее объем отличается от института к институту.

Охрана авторских прав имеет ту особенность, что возникает автоматически, но имеет и недостаток, состоящий в том, что охрана прекращается одновременно с истечением срока действия авторских прав Охрана товарных знаков при том, что в большинстве стран право на них надо регистрировать, может продлеваться и продлеваться.