1. Критерии (условия), относящиеся к преступлению и к лицу, его совершившему:

а) наличность совершенного преступления на момент задержания лица, его совершившего;

б) присутствие в деянии признаков преступления, а не иного правонарушения или акта антиобщественного поведения;

в) наличие у лица, которому при его задержании причиняется вред, признаков субъекта преступления в связи с совершенным им преступлением;

г) уклонение лица, совершившего преступление, от задержания либо от явки в органы власти;

д) наличие у лица, совершившего преступление, возможности совершения нового преступления.

Критерий наличности совершенного преступления на момент задержания лица, его совершившего, означает, что причинить вред в соответствии с правилами, установленными ст. 38 УК РФ, можно лишь в том случае, когда преступление совершено. Выполненное общественно опасное деяние к моменту причинения вреда задерживаемому лицу должно содержать все признаки оконченного преступления, покушения на преступление или приготовление к преступлению. При этом, однако, следует учитывать, что по смыслу ч. 2 ст. 30 УК РФ приготовление к преступлению небольшой тяжести или средней тяжести не является преступлением. Соответственно на случаи причинения вреда при задержании лица, прекратившего по не зависящим от него причинам преступление небольшой или средней тяжести на стадии приготовления, не распространяются правила, установленные ст. 38 УК РФ. Например, умышленное причинение вреда здоровью лица, занимающегося обследованием сигнализации транспортного средства с целью угона и пытавшегося спастись бегством после обнаружения, является неправомерным и, более того, в зависимости от тяжести вреда, причиненного здоровью задержанного, альтернативно влечет уголовную ответственность по ст. 111, 112, 115 или 116 УК РФ.

Критерий присутствия в деянии признаков преступления, а не иного правонарушения или акта антиобщественного поведения, означает, что положения ст. 38 УК РФ не распространяются на случаи причинения вреда при задержании лица, совершившего административное правонарушение или аморальный проступок. Например, умышленное причинение легкого вреда здоровью лица, уклоняющегося от оплаты за проезд в общественном транспорте и пытающегося скрыться от контролера, образует состав преступления и подлежит наказанию по ст. 115 УК РФ.

Критерий наличия у лица, которому при задержании причиняется вред, признаков субъекта преступления, означает, что причинение вреда при задержании заведомо невменяемого лица или лица, также заведомо для задерживающего не достигшего возраста наступления уголовной ответственности, по правилам, вытекающим из содержания ст. 38 УК РФ, не допускается. Например, применение огнестрельного оружия для задержания 10-12-летних подростков, совершивших открытое завладение кошельком со значительной суммой денег, в зависимости от наступивших последствий следует квалифицировать как покушение или оконченное преступление против жизни или здоровья.

Следующим критерием правомерности причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление, относящимся к преступлению, является факт уклонения лица, совершившего преступление, от задержания либо от явки в органы власти. Отсутствие такого уклонения, которое обычно выражается в попытке скрыться с места преступления; нереагировании на требования добровольно следовать вместе с задерживающим лицом в правоохранительный орган; активном сопротивлении задержанию с применением насилия и т.п., не позволяет причинить вред лицу, совершившему преступление, по правилам ст. 38 УК РФ. Например, причинение вреда здоровью спящего преступника, как правило, повлечет уголовную ответственность. Исключение составляют лишь случаи, когда все предшествующее поведение задерживаемого свидетельствует о стойком намерении уклониться от задержания и доставления в органы власти (многократные акты сопротивления задержанию, побеги из-под стражи, уклонение от явки по повесткам следователя и т.п.).

Критерий наличия у преступника реальной возможности совершить новое преступление. Отсутствие такой возможности (беспомощное состояние, нахождение без оружия в запертом, полностью контролируемом помещении и т. п.) препятствует причинению вреда задерживаемому лицу в соответствии со ст. 38 УК РФ.

Буквальное толкование закона (ч. 1 ст. 38 УК РФ) не позволяет считать рассматриваемый критерий самостоятельным, то есть не являющимся обязательным дополнением критерия уклонения лица, совершившего преступление, от задержания для доставления органам власти. Тем не менее анализ существующей практики задержания лиц, совершивших преступления, показывает, что возможность совершения новых преступлений может быть прямо не связана с уклонением от задержания. Например, отказ сдать оружие при согласии добровольно следовать в орган внутренних дел.