§ 3. Преступления, посягающие на служебные интересы отдельных видов публичной или публично-коммерческой деятельности

Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 УК РФ)

Непосредственный объект данного преступления сложный – общественные отношения, обеспечивающие интересы правильного осуществления негосударственной нотариальной деятельности и защиты посредством такой деятельности прав и законных интересов граждан и организаций, либо общественные отношения, обеспечивающие интересы правильного осуществления аудиторской деятельности как формы независимого финансового контроля и защиты посредством данной деятельности прав и законных интересов граждан и организаций.

Частная нотариальная* деятельность в РФ, согласно ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г., является видом нотариальной деятельности, направленной на защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения частными нотариусами предусмотренных данными Основами и иными законами РФ нотариальных действий от имени РФ**.

*От лат. nota – знак, заметка.

**См: Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. № 10. Ст.357.

Согласно той же норме нотариальная деятельность (в том числе частная) не является коммерческой деятельностью.

Виды нотариальных действий, составляющих содержание частной нотариальной деятельности, перечислены в ст. 35 названных Основ.

Аудиторская деятельность, или аудит*, в соответствии с п. 3 Временных правил аудиторской деятельности в РФ, утвержденных УК азом Президента РФ № 2263 от 22 декабря 1993 г., – это предпринимательская «деятельность аудиторов (аудиторских фирм) по осуществлению независимых вневедомственных проверок бухгалтерской (финансовой) отчетности, платежно-расчетной документации, налоговых деклараций и других финансовых обязательств и требований экономических субъектов, а также оказанию иных аудиторских услуг, проводимая с целью установления достоверности данной отчетности экономических субъектов и совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам РФ»**.

*От лат audire – слушать.

**См: Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1993. № 52. Ст.5069

Объективная сторона рассматриваемого преступления состоит в: 1) деянии в форме использования частным нотариусом или аудитором своих полномочий, противоречащего задачам их деятельности; 2) наличии последствия данного деяния в виде существенного вреда для прав и законных интересов гражданина или организации или охраняемых законом интересов общества и государства; 3) наличии причинно-следственной связи между названными деянием и последствием.

Под использованием частным нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности следует понимать действие (бездействие) данного лица, связанное с реализацией им прав и (или) обязанностей, предусмотренных ст. 14 и 15 названных Основ, которое противоречит задачам нотариальной деятельности, т.е. совершено с нарушением положений данного нормативного акта.

Анализ соответствующих положений Основ законодательства РФ о нотариате, в которых конкретизируются задачи данной деятельности и средства их решения, показывает, что последним противоречат: а) разглашение частным нотариусом сведений, которые ему стали известны в связи с совершением нотариальных действий, за исключением случаев, предусмотренных ч. 4 ст. 5 названных Основ, в том числе путем оглашения соответствующих документов или выдачи их лицам, не от имени которых или не по поручению которых совершены соответствующие действия; б) совершение нотариальных действий, противоречащих законодательству РФ или международным договорам (ч. 3 ст. 16 указанных Основ); в) уклонение от совершения нотариальных действий без законных к тому оснований (ч. 1 ст. 16 и ст. 48 указанных Основ); г) непредставление в налоговый орган справки о стоимости имущества, переходящего в собственность гражданина (ч. 4 ст. 16 Основ), или представление ее в искаженном виде; д) совершение нотариального действия с нарушением требований о месте их совершения (ст. 40 Основ); е) отложение или приостановление совершения нотариальных действий с нарушением соответствующих оснований и сроков (ст. 40 Основ); ж) совершение нотариальных действий с нарушением установленного порядка их совершения (ст. 42-47, 50-106 Основ).

Под использованием аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности следует понимать действие (бездействие) данного лица, связанное с реализацией им прав и обязанностей, предусмотренных п. 13 и 14 Временных правил аудиторской деятельности в РФ, которое противоречит задачам аудиторской деятельности, т.е. совершено с нарушением положений указанных Временных правил.

Противоречащими положениям соответствующих Временных правил следует признавать: а) передачу аудитором (аудиторской фирмой) полученных в процессе аудита сведений третьим лицам для использования этих сведений в целях предпринимательской деятельности (п. 8 Временных правил); б) проведение проверки аудиторами, являющимися учредителями, собственниками, акционерами, руководителями и иными должностными лицами проверяемого экономического субъекта, несущими ответственность за соблюдение бухгалтерской (финансовой) отчетности либо состоящими с указанными лицами в близком родстве или свойстве (п. «а» п. 8 Временных правил); в) проведение проверки аудиторскими фирмами в отношении экономических субъектов, являющихся их учредителями, собственниками, акционерами, кредиторами, страховщиками, в отношении которых данные фирмы являются учредителями, собственниками, акционерами; а также в отношении экономических субъектов, являющихся их дочерними предприятиями, филиалами (отделениями) и представительствами (п. «б» п. 8 Временных правил), и др.

Обязательным элементом объективной стороны рассматриваемого преступления является последствие в виде существенного вреда, причиненного правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства. Содержание данного понятия в основе соответствует содержанию аналогичного понятия, рассмотренного применительно к диспозиции ч. 1 ст. 201 УК.

Применительно к злоупотреблению полномочиями частным нотариусом существенный вред может выразиться в срыве в результате необоснованного уклонения нотариуса от совершения нотариальных действий сделки, от заключения которой существенно зависит платежеспособность организации, в том числе выполнение обязательств перед бюджетом, и др.

Применительно к злоупотреблению полномочиями аудитором существенный вред может выразиться в: сокрытии признаков иных преступлений (например, уклонения от уплаты налогов или страховых взносов в государственные внебюджетные фонды с организации); вынужденном превышении объема налоговых платежей в результате искажения материалов или выводов аудиторской проверки и т. п.

Моментом окончания использования частным нотариусом или аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности следует считать момент причинения соответствующим действием (бездействием) существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Третьим обязательным элементом объективной стороны рассматриваемого преступления является наличие причинно-следственной, т.е. необходимой и закономерной (типичной) связи между соответствующим деянием и последствием в виде существенного вреда.

Субъект рассматриваемого преступления специальный – частный нотариус или аудитор.

В соответствии со ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате на должность частного нотариуса может быть назначено лицо: а) являющееся гражданином РФ; б) имеющее юридическое образование; в) прошедшее стажировку не менее одного года (а в исключительных случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 2 названных Основ, – не менее шести месяцев) в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой; г) сдавшее квалификационный экзамен; д) имеющее лицензию на право осуществления нотариальной деятельности.

Согласно ч. 4 ст. 4 указанных Основ лицо, получившее лицензию, но не приступившее к работе в должности нотариуса (в том числе частного) в течение трех лет допускается к должности нотариуса только после повторной сдачи квалификационного экзамена.

Лицо, достигшее 16-ти лет, но не обладающее одним или несколькими признаками, обязательными для частного нотариуса, присвоившее его полномочия, совершившее деяние, содержащее указанные в ч. 1 ст. 202 УК РФ признаки, может нести ответственность в зависимости от характера причиненного ущерба за Преступления, предусмотренные ст. 159, 165, 183, 327 УК РФ и др.

Аудитором, согласно п. 8 Временных правил аудиторской деятельности в РФ, может быть физическое лицо, занимающееся аудиторской деятельностью: 1) в составе аудиторской фирмы, на основе трудового с ней соглашения (контракта); 2) зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя и имеющее соответствующую лицензию*.

*Порядок проведения аттестации на право осуществления аудиторской деятельности и порядок выдачи лицензии на осуществление аудиторской деятельности определен Постановлением Правительства РФ «Об утверждении нормативных документов по регулированию аудиторской деятельности в Российской Федерации» от 6 мая 1994 г См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 1994 №4 Ст 365

Аудиторская фирма, в составе которой работает аудитор или аудитор, являющийся индивидуальным предпринимателем, должна быть: а) зарегистрирована в качестве субъекта предпринимательской деятельности; б) иметь лицензию на осуществление аудиторской деятельности; в) включена в реестр аудиторов и аудиторских фирм.

Лицо, достигшее 16-ти лет, осознающее, что состоит в трудовых отношениях с организацией, не отвечающее одному или нескольким из перечисленных условий, но тем не менее присвоившее полномочия аудитора и совершившее деяние, обладающее признаками, указанными в ч. 1 ст. 202 УК РФ, может нести уголовную ответственность (в зависимости от характера и степени тяжести причиненного существенного вреда), по тем же нормам, что и лицо, присвоившее полномочия частного нотариуса. При этом данное лицо не должно быть лицом, осуществляющим управленческие функции в такой организации.

Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется виной в форме прямого умысла по отношению к соответствующим действиям и наступившим последствиям, конкретизированного альтернативной целью в виде: а) извлечения выгод и преимуществ либо б) нанесения вреда другим лицам.

Неосторожное отношение виновного к последствию в виде существенного вреда исключает наступление ответственности по рассматриваемой норме.

К квалифицирующим признакам рассматриваемого деяния, указанным в ч. 2 ст 202 УК РФ, альтернативно относятся совершение данного деяния; а) в отношении заведомо несовершеннолетнего; б) в отношении заведомо недееспособного; в) неоднократно.

Несовершеннолетним, согласно ст. 1 Конвенции о правах ребенка 1990 г., ратифицированной СССР в 1991 г., признается лицо, не достигшее 18-ти лет*. Аналогичный вывод следует и из анализа п. 1 ст. 21 ГК РФ.

*См.: Конвенция о правах ребенка 1990 года ООН – Нью-Йорк (русский язык). 1991.

Несовершеннолетие лица, в отношении которого совершается деяние, предусмотренное ст. 202 УК РФ, должно осознаваться виновным до момента окончания совершения соответствующего действия (акта бездействия).

Для квалификации содеянного по ч. 2 ст. 202, исходя из буквального толкования диспозиции данной нормы, не имеет значения, наступили последствия злоупотребления полномочиями частным нотариусом или аудитором в отношении самого несовершеннолетнего или иных лиц либо общества или государства в целом.

Содержание второго квалифицирующего признака – недееспособность лица, в отношении которого совершается соответствующее деяние, следует определять с учетом положений ст. 21 ГК РФ.

Недееспособность – это неспособность гражданина (физического лица) своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Недееспособным признается гражданин: 1) не достигший 18-ти лет или 2) не вступивший в брак (п. 2 ст. 21 ГК РФ) ранее этого возраста либо 3) не эмансипированный в установленном порядке (ст. 27 ГК РФ) – в случаях, когда достижение такого возраста (вступление в брак, эмансипация) является обязательным условием для того, чтобы он мог совершать поступки (осуществлять деятельность), в отношении которых могут быть и (или) должны быть совершены нотариальные действия или аудиторская проверка; 4) не достигший четырнадцати лет – во всех случаях, за исключением указанных в п. 2 ст. 28 ГК РФ; 5) не достигший шести лет – во всех случаях, связанных с приобретением и осуществлением гражданских прав, созданием для себя и исполнением гражданских обязанностей (ст. 28 ГК РФ); 6) признанный недееспособным вследствие психического расстройства (ст. 29 ГК РФ).

Во всех случаях, кроме последнего, признак недееспособности поглощается признаком несовершеннолетия.

Кроме того, злоупотребление полномочиями частным нотариусом или аудитором следует квалифицировать по ч. 2 ст. 202 УК РФ и в том случае, если оно совершено в отношении лица, признанного судом ограниченно дееспособным вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами (ст. 30 ГК РФ).

Недееспособность лица, в отношении которого совершается деяние, предусмотренное ст. 202 УК РФ, должна осознаваться до момента окончания совершения соответствующего действия (акта бездействия).

Признак неоднократности, указанный в ч. 2 ст. 202 УК РФ, в основе тождественен по содержанию аналогичным признакам ранее рассмотренных составов преступлений.

Превышение полномочий служащими частных или детективных служб (ст. 203 УК РФ)

Непосредственный объект данного деяния сложный – общественные отношения, обеспечивающие интересы законной частной детективной и охранной деятельности, а также безопасность жизни, здоровья и иных физических благ личности, а также здоровье и телесную неприкосновенность личности.

Правовое регулирование частной охранной или детективной деятельности в РФ установлено: Законом РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» от 11 марта 1992 г.*; Постановлением Правительства РФ «Вопросы частной детективной и охранной деятельности» от 14 августа 1992 г. № 587 с изменениями, внесенными Постановлениями Правительства РФ № 1453 от 30 декабря 1993 г.; № 720 от 19 июня 1994 г.; № 921 от 12 августа 1994 г.; № 1058 от 1 ноября 1995 г.; № 22 от 13 мая 1996 г.; № 580, 582, 583, 584 от 14 мая 1996 г.**; приказом Министерства внутренних дел РФ «Об организации исполнения органами внутренних дел Закона Российской Федерации «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» № 292 от 22 августа 1992 г. с изменениями, внесенными приказом Министерства внутренних дел РФ № 299 от 14 ноября 1994 г., которым утверждена Инструкция о порядке лицензирования и осуществления органами внутренних Дел контроля за частной детективной и охранной деятельностью***; приказом Министерства внутренних дел РФ «О некоторых мерах по обеспечению исполнения органами внутренних дел законодательства о частной детективной и охранной деятельности» № 442 от 2 декабря 1992 г. с изменениями, внесенными приказом Министерства внутренних дел РФ № 76 от 5 марта 1994 г.****

*См.: Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 17. Ст. 888.

**См.: Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1992. № 8. Ст. 506; 1993. № 39. Ст. 3960; Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 17. Ст. 1989; 1995. № 2. Ст. 154; № 45. Ст. 4324; 1996. № 21. Ст. 2507.

***См.: Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств Российской Федерации. 1993. №1; 1995. №3.

****См.: Российские вести. 1993. № 33.

Предметом рассматриваемого деяния в части, относящейся к превышению полномочий служащими частных охранных или детективных служб, совершенному с применением насилия, является организм человека.

Объективная сторона деяния, предусмотренного ч. 1 ст. 203 УК РФ, включает альтернативно: 1) действия, выражающиеся в превышении полномочий, предоставленных законом и основанными на нем иными нормативными актами, а также соответствующей лицензией, связанных с осуществлением частной охранной или детективной деятельности, и соединенные с применением насилия, либо 2) те же действия, соединенные с угрозой применения насилия.

Содержание полномочий работников частных охранных и детективных служб, на осуществление которых выдается специальное разрешение (лицензия), вытекает из анализа положений ст. 3 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности».

Под превышением указанных полномочий следует понимать соединенные с насилием или угрозой его применения: 1) совершение работником (руководителем или иным служащим) действий, которые относятся к полномочиям другой негосударственной службы (например, выполнение частным лицом, имеющим лицензию на осуществление охранных функций, полномочий, относящихся к частной детективной деятельности) либо государственных правоохранительных органов (например, совершение частным детективом действий, выражающихся в непосредственном изъятии у недобросовестного заемщика и возврате кредитору имущества, переданного в кредит, или осуществление первым оперативно-розыскных действий); 2) совершение любым из указанных лиц действий, которые могли быть совершены при наличии особых обстоятельств, указанных в законе или подзаконном нормативном акте (например, выяснение частным детективом биографических и других характеризующих личность данных об отдельных гражданах без письменного согласия последних); 3) совершение любым из указанных лиц действий, которые никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать (например, применение оружия или специальных средств в отношении заведомо невиновных).

Понятия насилия и угрозы применения насилия, являющихся альтернативными признаками объективной стороны рассматриваемого преступления, по своему содержанию соответствуют аналогичным признакам ранее рассмотренного состава принуждения к совершению сделки или к отказу от ее совершения (ст. 179 УК РФ), за исключением насилия, отнесенного к категории тяжких последствий, наступление которых является квалифицирующим признаком рассматриваемого деяния (ч. 2 ст. 203 УК РФ), а также особо тяжкого насилия, требующего дополнительной квалификации. Систематический анализ санкций ч. 1 и 2 ст. 203 УК РФ, а также санкций статей, предусматривающих ответственность за насильственные преступления против личности, показывает, что понятием насилия как признака объективной стороны деяния, предусмотренного ч. 1 ст. 203 УК РФ, охватывается умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью одного человека, легкого вреда здоровью и нанесение любому числу лиц побоев, истязание в отношении одного человека, незаконное лишение свободы одного человека.

Моментом окончания рассматриваемого преступления следует признавать момент совершения любого из насильственных действий, составляющих превышение полномочий служащих любой из указанных служб, либо момент высказывания либо демонстрации иным способом угрозы применения такого насилия.

Субъект рассматриваемого преступления может быть только специальным: а) руководитель частной охранной службы; б) иной служащий частной охранной службы; в) руководитель частной детективной службы; г) иной служащий частной детективной службы.

Руководитель частной охранной службы – лицо, выполняющее управленческие функции на предприятии, обладающем лицензией на оказание услуг, перечисленных в ч. 4 ст. 11 УК РФ; имеющее лицензию, выданную в порядке, установленном для частных детективов, высшее образование (ч. 2 ст. 12 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»); прошедшее специальную подготовку для работы в качестве охранника либо имеющее стаж работы не менее трех лет в органах внутренних дел или в органах безопасности (ст. 11 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»). Такому руководителю не разрешается совмещать охранную деятельность с государственной службой либо выборной оплачиваемой должностью в общественных объединениях (ч. 5 ст. 11 указанного Закона).

К охранным услугам, перечисленным в ч. 4 ст. 11 названного Закона, относятся услуги, связанные с проектированием, монтажом и эксплуатацией средств охранно-пожарной сигнализации, использованием в своей профессиональной деятельности оружия и специальных средств, обеспечением защиты жизни и здоровья отдельных лиц.

Руководитель частной охранной службы – предприятия, созданного для выполнения иных охранных услуг, указанных в ч. 3 ст. 3 названного Закона (т.е. помимо указанных в ч. 4 ст. 11 того же Закона), должен иметь высшее образование.

Иной служащий частной охранной службы – лицо, непосредственно оказывающее услуги, перечисленные в ч. 3 ст. 3 Закона РФ «О частной детективной или охранной деятельности», в качестве частного охранника, имеющего соответствующую лицензию, либо в качестве охранника охранного предприятия, имеющего соответствующую лицензию.

К иным служащим частной охранной службы, оказывающим услуги, перечисленные в ч. 4 ст. 11 названного Закона, предъявляются дополнительные требования в виде: 1) наличия лицензии, выдаваемой в порядке, установленном для частных детективов; 2) специальной подготовки для работы в качестве охранника либо стажа работы в органах внутренних дел или в органах безопасности не менее трех лет.

Руководитель частной детективной службы -лицо, выполняющее управленческие функции на детективном предприятии, обладающем лицензией на оказание услуг, перечисленных в ч. 2 ст. 3 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации», и имеющее высшее юридическое образование, а также лицензию на частную сыскную деятельность (ч. 1 ст. 8 указанного Закона).

Согласно ч. 4 ст. 6 указанного Закона лицензия на частную сыскную деятельность выдается гражданам: а) достигшим двадцати одного года; б) не состоящим на учете в органах здравоохранения по поводу психического заболевания, алкоголизма или наркомании; в) которым не предъявлено обвинение в совершении преступления (до момента разрешения вопроса об их виновности в установленном законом порядке); г) не имеющим судимости за совершение умышленного преступления; д) не уволенным с государственной службы из судебных, прокурорских и иных правоохранительных органов по компрометирующим их основаниям; е) не являвшимся работниками правоохранительных органов, осуществлявшими контроль за частной детективной и охранной деятельностью, если со дня их увольнения не прошел год; ж) представившим документы, перечисленные в ч. 2 ст. 6 того же Закона.

Руководитель частной детективной службы (предприятия) не может совмещать свою деятельность с государственной службой либо с выборной оплачиваемой должностью в общественном объединении (ч. 2 ст. 4 названного Закона).

Иной служащий частной детективной службы (частный детектив) – лицо, непосредственно оказывающее услуги, перечисленные в ч. 2 ст. 3 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации», получившее в установленном порядке лицензию на частную сыскную деятельность (ч. 1 ст. 4 того же Закона).

Статус руководителя и иного служащего службы безопасности, созданной в качестве обособленного подразделения на предприятии с любой организационно-правовой формой, исходя из смысла ст. 14 указанного Закона, приравнивается к статусу соответственно руководителя и иного служащего частной охранной или детективной службы при условии получения соответствующими подразделениями и лицами лицензий на оказание услуг, перечисленных в ст. 3 того же Закона.

Лица, фактически оказывающие частные сыскные или охранные услуги, не имеющие соответствующей лицензии и (или) не обладающие иными признаками субъекта рассматриваемого преступления, могут нести уголовную ответственность за незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ) или обман потребителей (ст. 200 УК РФ) при наличии предусмотренных указанными нормами признаков.

Совершенные такими лицами общественно опасные деяния, не относящиеся к частным сыскным или охранным услугам, нарушающие права и законные интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства, подлежат самостоятельной квалификации.

Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется виной в форме прямого умысла.

Квалифицирующим признаком рассматриваемого деяния, предусмотренным ч. 2 ст. 203 УК РФ, является наступление находящихся с ним в причинно-следственной связи тяжких последствий.

Содержание понятия тяжких последствий в основе совпадает с содержанием аналогичного понятия, рассмотренного применительно к составам умышленного уничтожения или повреждения имущества (ч. 2 ст. 167 УК РФ), преднамеренного банкротства (ст. 196 УК РФ) и др.

Сопряженные с превышением служащим частной детективной или охранной службы своих полномочий убийство, умышленное причинение тяжкого вреда здоровью с отягчающими и особо отягчающими обстоятельствами, похищение человека с отягчающими и особо отягчающими обстоятельствами, торговля несовершеннолетними при отягчающих и особо отягчающих обстоятельствах, исходя из сравнительного анализа санкций ч. 2 ст. 204 УК РФ и санкций норм данного УК об ответственности за преступления против личности, не охватываются понятием тяжких последствий и требуют дополнительной квалификации по соответствующим нормам.