3. Гарантийная функция.

Уставный капитал свидетельствует об определенной стоимости имущества, которым располагает общество. То есть следующей функцией уставного капитала является гарантийная функция. Назначение уставного капитала - гарантировать обязательства общества перед третьими лицами. Поскольку в отличие от участников полных товариществ участники хозяйственных обществ по общему правилу, установленному в ст. 56ГК РФ, не несут ответственности по обязательствам общества собственным имуществом, следовательно, общество должно располагать имуществом, на которое его кредиторы смогут обратить взыскание. Для выполнения гарантийной функции в законодательстве установлен минимальный размер уставного капитала хозяйственного общества. Также в целях обеспечения формирования уставного капитала общества при его создании предусмотрен запрет на освобождение учредителей общества от обязанности внесения вкладов в уставный капитал общества.

Существующий минимальный размер уставного капитала, как нередко отмечается в правовой литературе, не может обеспечить интересы кредиторов, поскольку указанная в Законевеличина уставного капитала слишком незначительна в современном гражданском обороте и не способна гарантировать интересы кредиторов <1>.

--------------------------------

<1> См.: Горяинова Е.И. Уставный капитал - номинальная величина или реальное имущество: проблемы правового регулирования // Юрист. 2004. N 2. С. 5; Поваров Ю.С. Гарантийная функция уставного капитала: новое в законодательстве // Право и экономика. 2010. N 7. С. 20 - 24.

Гарантийная функция не означает, что уставный капитал должен быть неприкосновенен и не может использоваться на текущие нужды общества. Уставный капитал используется обществом для предпринимательской деятельности и может быть израсходован в том числе для приобретения имущества, на оплату аренды помещений, выплату зарплаты работникам и т.д. Законодательство не ограничивает расходование уставного капитала, и имеющиеся в литературе предложения о необходимости введения подобных ограничений, на наш взгляд, ошибочны. Кроме того, размер уставного капитала, зафиксированный в уставе общества, может не соответствовать стоимости реально полученных обществом денежных средств и имущества.

Гарантийная функция уставного капитала общества заключается в том, что стоимость чистых активов общества не может быть меньше размера уставного капитала.

Согласно п. 4 ст. 99ГК РФ: если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязанопринять меры, предусмотренные Законом об АО. В соответствии сп. 4 ст. 35Закона об АО, если по окончании второго финансового года или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, совет директоров при подготовке к годовому общему собранию акционеров обязанвключить в состав годового отчета общества раздел о состоянии его чистых активов.

При этом правило о необходимости уменьшения уставного капитала общества в случае, когда стоимость чистых активов общества оказывается меньше уставного капитала, действует применительно к ООО(п. 3 ст. 20Закона об ООО).

Если стоимость чистых активов хозяйственного общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество обязано принять решение о своей ликвидации (п. 11 ст. 35Закона об АО,п. 3 ст. 20Закона об ООО).

Понятие "чистые активы"

Понятие "чистые активы" и порядок определения стоимости чистых активов акционерных обществ определены в правовых актах, регулирующих бухгалтерский учет, поскольку стоимость чистых активов общества оценивается исключительно по данным бухгалтерского учета <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Баранова А. Уставный капитал и чистые активы хозяйственных обществ // Хозяйство и право. 2010. N 3. С. 67; Глушецкий А.А. Уставный капитал хозяйственного общества - теоретические споры и практические аспекты. С. 28.

В соответствии с Закономоб ООО порядок определения стоимости чистых активов общества должен устанавливаться федеральными законами и издаваемыми в соответствии с ними нормативными актами (п. 3 ст. 20Закона об ООО). Однако требуемый федеральный закон до сих пор не принят. В настоящее время при определении стоимости чистых активов общества с ограниченной ответственностью следует руководствоваться правилами, установленными для акционерных обществ.

Чистые активы акционерного общества- это величина, определяемая путем вычитания из суммы активов общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету <1>.

--------------------------------

<1> Порядокоценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержден Приказом Минфина России N 10н и ФКЦБ России N 03-6/пз от 29 января 2003 г. // БНА. 2003. N 18.

Активы общества состоят из денежных средств и имущества общества, а пассивы представляют собой обязательства общества перед третьими лицами.

Таким образом, выполнение уставным капиталом общества гарантийной функции не означает ограничения ответственности общества размером уставного капитала. Юридические лица, в том числе хозяйственные общества, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом, независимо от размера уставного капитала (ст. 56ГК РФ). Уставный капитал общества сам по себе как определенная совокупность денежных средств и имущества не является гарантией обязательств общества, наличие уставного капитала создает лишь определенный юридический механизм контроля за реальным имуществом общества.

Размер уставного капитала

Законодательством дифференцирован размер уставного капитала для различных организационно-правовых форм коммерческих организаций. Минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, а закрытого акционерного общества - не менее стократной суммы установленного минимального размера оплаты труда на дату представления учредительных документов в регистрирующие органы для государственной регистрации (ст. 26Закона об АО). Размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью должен быть не менее чем 10 тыс. руб. (п. 1 ст. 14Закона об ООО).

Для хозяйственных обществ, занимающихся определенными видами деятельности (банки, страховые организации, инвестиционные институты), установлен более высокий размер минимального уставного капитала. Так, согласно ст. 25Закона "Об организации страхового дела в Российской Федерации", минимальный размер уставного капитала страховщика, осуществляющего медицинское страхование, установлен в размере 60 млн. руб. <1>.

--------------------------------

<1> Об особых требованиях к размеру уставного капитала страховых, кредитных и иных финансовых организаций подробнее см. главу XI.

Незначительный размер минимального значения уставного капитала является предметом постоянной критики в правовой литературе. При этом многие авторы предлагают увеличить минимальный размер уставного капитала до такого размера, который позволил бы выполнять гарантийную функцию, например, 300 - 500 или 1000 МРОТ <1>. В Концепцииразвития гражданского законодательства также отмечается, что в большинстве высокоразвитых европейских правопорядков и в нормативных документах ЕС определены значительно более высокие размеры минимального уставного капитала, чем в российском законодательстве. Позиция сторонников повышения размера уставного капитала хозяйственных обществ основывается на том, что хозяйственные общества всегда являлись и остаются формой крупного и среднего бизнеса, а развитие малого предпринимательства может осуществляться в формах индивидуального предпринимательства, договоров простого товарищества (о совместной деятельности), производственного кооператива.

--------------------------------

<1> См.: Борякова С.А., Сергеева Е.В. Вопросы уставного капитала обществас ограниченной ответственностью в практике арбитражных судов // Законодательство и экономика. 2006. N 7. С. 65.

Имеется и иная точка зрения, что существенное увеличение требований к минимальному размеру уставного капитала все же будет препятствовать развитию малого и среднего бизнеса, который активно использует организационную форму хозяйственного общества.

Максимальный размер уставного капитала хозяйственного общества законодательством не ограничивается, т.е. общество может иметь уставный капитал неограниченного размера, какой смогут себе позволить его учредители.

Порядок и сроки формирования уставного капитала

Порядок формирования уставного капитала хозяйственного общества устанавливается его учредительными документами. При учреждении общества учредители должны урегулировать следующие вопросы формирования уставного капитала:

а) определить круг лиц, участвующих в формировании уставного капитала;

б) определить, чем будут оплачиваться приобретаемые акции (доли);

в) определить, как будет оцениваться имущественный вклад учредителя в уставный капитал общества;

г) определить, в какие сроки должен быть сформирован уставный капитал общества.

При создании общества с ограниченной ответственностьюего уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину к моменту государственной регистрации общества. То есть при подаче документов для регистрации учредители должны документально подтвердить факт оплаты половины уставного капитала. Практическая трудность реализации данной нормы заключается в невозможности документально подтвердить факт внесения учредителем имущества в уставный капитал общества. При формировании уставного капитала только имуществом, а не денежными средствами учредители не могут передать имущество создаваемому обществу, поскольку общество еще не зарегистрировано и не существует. Обособление передаваемого имущественного вклада в имуществе учредителя или передача всех имущественных вкладов одному из учредителей не могут гарантировать последующую передачу данного имущества созданному обществу. Одним из практических выходов из подобной ситуации является внесение на первом этапе (до регистрации общества) в уставный капитал общества денежных средств (50% уставного капитала) и формирование оставшейся части уставного капитала (передача имущества) после регистрации общества. Полностью уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть сформирован в течение срока, определенного учредительным договором, но не более одного года с момента государственной регистрации общества (ст. 16Закона об ООО).

Порядок формирования уставного капитала акционерного обществаимеет определенные отличия. Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Полностью уставный капитал акционерного общества должен быть сформирован (т.е. акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены) в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 1 ст. 34Закона об АО).

Порядок формирования уставного капитала в акционерных обществах различается в зависимости от типа общества: открытое оно или закрытое. Только открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу, соблюдая при этом нормы законов и иных правовых актов. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц, оно обязано распределять акции только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц (п. 3 ст. 7Закона об АО).

Необходимо подчеркнуть, что при создании акционерного общества любого типа проведение открытой подписки не допускается, а все его акции должны быть размещены среди учредителей.

Таким образом, в настоящее время никаких отличий при учреждении открытого и закрытого общества не существует, поскольку проведение открытой подписки в открытом акционерном обществе возможно только после регистрации открытого общества в процессе увеличения его уставного капитала.

Порядок оплаты уставного капитала общества различен при учреждении общества и при увеличении его уставного капитала путем выпуска дополнительных акций. Сроки оплаты акций общества при его учреждении устанавливаются уставом общества, а сроки оплаты дополнительных акций общества должны быть определены в решении об их размещении. Необходимо обратить внимание на то, что сроки оплаты акций могут быть изменены только в сторону их уменьшения, а не увеличения, поскольку предельные сроки оплаты акций установлены в законодательстве.

Вклады в уставный капитал

Вкладом в уставный капитал хозяйственного общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Оплата акций, распределяемых среди учредителей акционерного общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций - решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами (п. 2 ст. 34Закона об АО). Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.

В правовой литературе обсуждаются вопросы о том, какое имущество может вноситься в качестве вклада в уставный капитал, каков правовой статус нематериальных благ, вносимых в качестве такого вклада, возможна ли оплата уставного капитала в полном размере исключительно нематериальными активами, и если невозможна, то каково должно быть соотношение материальных и нематериальных активов в уставном капитале? При этом существует мнение о необходимости установления определенного процента денежных средств, вносимых при формировании уставного капитала <1>. Многие специалисты скептически оценивают предусмотренные законом механизмы оценки неденежных вкладов. Так, Е.А. Суханов отмечает, что возможность внесения в уставный капитал различного (любого в принципе) имущества даже при требовании его независимой оценки не может привести ни к чему, кроме злоупотреблений <2>.

--------------------------------

<1> См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006. С. 228.

<2> См.: Суханов Е.А. Проблемы развития законодательства о коммерческих организациях // Хозяйство и право. 2002. N 5. С. 55.

Необходимо обратить внимание на особенности оплаты акций общества неденежными средствами, поскольку при формировании уставного капитала имуществом законодательство требует выполнения определенных процедур. Имущественный вклад участника общества должен быть подвергнут денежной оценке. В акционерном обществе денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату дополнительных акций, производится советом директоров общества в целях определения его рыночной стоимости. При этом для определения рыночной стоимости такого имущества независимо от размера вклада должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком (п. 3 ст. 34Закона об АО).

В обществах с ограниченной ответственностью денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается единогласным решением общего собрания участников общества. При этом, если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 200 МРОТ, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком (п. 2 ст. 15Закона об ООО).

Корпоративное законодательство не содержит ограничений на виды имущества, которым могут быть оплачены акции и иные ценные бумаги общества.Такие ограничения могут быть установлены в уставе общества. Подобные ограничения существуют и в нормативных актах, регулирующих формирование уставного капитала АО, создаваемого для занятий определенными видами деятельности (банковская, инвестиционная и др.), например,ст. 11Закона о банках и банковской деятельности <1>. Законом об ООО также предусмотрено, что уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества(п. 2 ст. 15).

--------------------------------

<1> См. об этом подробнее в гл. XIIкурса.

Вкладом в уставный капитал не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или ноу-хау, поскольку в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку <1>. В качестве вклада может быть признано только право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором. При этом в случае внесения исключительного права в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, помимо указания на это в учредительном договоре, необходимо заключение отдельного договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством <2>.

--------------------------------

<1> Пункт 17Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ 1 июля 1996 г. N 6/8.

<2> См.: ПостановлениеПленумов ВС РФ и ВАС РФ N 5/29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. 2009. 22 апр.

Важно обратить внимание на возможность оплаты акций (долей)путем зачета денежных требований к обществу(п. 2 ст. 34Закона об АО,п. 4 ст. 19Закона об ООО). Ранее закон категорически запрещал освобождение акционера от обязанности по оплате акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу <1>. Возможность использования зачета требования для прекращения обязательств по оплате акций (долей) появилась с внесением соответствующих изменений в законодательство в 2009 г. <2>. Использование зачета денежных обязательств ограничено случаями, указанными в Законе: только в отношении дополнительных акций (долей) в случае их размещения посредством закрытой подписки и только на основании решения собрания акционеров (участников), принятого квалифицированным большинством голосов.

--------------------------------

<1> См.: Корнилов Т. Пересмотр ограничений для АОи ООО при формировании уставного капитала // Хозяйство и право. 2010. N 3. С. 77.

<2> См.: Федеральный законот 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ.

Последствия несвоевременной оплаты уставного капитала

Своевременная оплата акций (долей) является основной обязанностью акционера (участника) общества, и ее невыполнение влечет определенные последствия.

В акционерном обществе в случае неполной оплаты акций в течение установленного срокаправо собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Указанные акции должны быть реализованы обществом в течение одного года с момента их приобретения, в противном случае общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Законодательство не предусматривает возложение на акционеров, просрочивших оплату акций, какой-либо имущественной ответственности. Но договором о создании общества может быть предусмотрена ответственность акционера за неисполнение обязанности по оплате акций в виде неустойки (штрафа, пени). До момента полной оплаты акция не предоставляет права голоса на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 34Закона об АО).

Кроме этого, неполная оплата акций общества при его учреждении влечет ограничение его правоспособности. До оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества (п. 3 ст. 2Закона об АО). К сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций, могут также относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные акционерным обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными <1>.

--------------------------------

<1> См.: пп. 1 п. 7Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19.

Правовые последствия неполной оплаты доли в уставном капитале ООО регулируются п. 3 ст. 16Закона об ООО в аналогичном с акционерным обществом порядке.