5. Независимость адвокатуры и государственное регулирование.

Адвокатура является правовым институтом, призванным на профессиональном уровне обеспечивать защиту прав, свобод и интересов физических и юридических лиц. Адвокатура — это не государственная структура, не общественная организация, а структура гражданского общества. Значит, никаких государственных функций она выполнять не должна.

В первоначальных проектах Закона об адвокатуре в числе ее задач предлагались к принятию и такие, как содействие в укреплении законности и правопорядка (имеется в виду содействие в раскрытии преступлений, разоблачение преступников, информирование органов о готовящихся правонарушениях и т.д.). Однако такие задачи относятся к функциям самого государства, для осуществления которых им создается соответствующий аппарат — правоохранительные органы, оплачиваемые государством. Содействовать названным органам в выполнении ими собственных функций по укреплению законности адвокатура. Будучи независимой от государства, призвана в конечном итоге стоять на стороне гражданина, а не государства, которое преследует этого гражданина. А государство не имеет права обязывать ее выполнять такую задачу, т.е. быть своеобразным государственным агентом по содействию правоохранительным органам в укреплении законности.

Более того, правоохранительным органам законодательно запрещено допрашивать адвокатов, проводить с ними оперативные разработки в связи с делами клиентов, находящимися у них в производстве. Например, в ст. 17 Федерального закона РФ от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» говорится: «Органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, запрещается использовать конфиденциальное содействие по контракту депутатов, судей, прокуроров, адвокатов, священнослужителей и полномочных представителей официально зарегистрированных религиозных объединений». В ст. 19 Федерального закона РФ «Об органах Федеральной службы безопасности в РФ» от 3 апреля 1995 г. № 40-ФЗ запрещается использовать конфиденциальное содействие на контрактной основе депутатов, судей, прокуроров, адвокатов, несовершеннолетних, священнослужителей и полномочных представителей официально зарегистрированных религиозных организаций.

К сожалению, в последнее время наметилась тенденция пренебрежения правоохранительных и правоприменительных государственных органов к адвокатуре, нарушения профессиональных прав адвоката, все чаще слышны призывы к ограничению независимости адвокатуры. Множатся нарушения прав адвокатов и гарантий их независимости при осуществлении профессиональных обязанностей.

Согласно отчетам адвокатских палат субъектов Российской Федерации и данным Комиссии по защите профессиональных и социальных прав адвокатов при Совете Федеральной палаты адвокатов РФ в 2005 году зафиксировано 458 случаев нарушения профессиональных прав адвокатов, а в 2006 году уже 611, из них случаев неправомерного вмешательства в адвокатскую деятельность и воспрепятствования этой деятельности в 2005 году -139, а в 2006 году – 487¹. По тем же данным посягательств на адвокатскую тайну со стороны процессуальных противников – следователей, прокуроров и оперативных работников было в 2005 году 139: незаконные допросы -64, незаконные обыски в жилищах адвокатов и офисах адвокатских образований – 28, незаконное проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении адвокатов – 47.

Уже существуют решения Европейского Суда по правам человека о признании незаконными действий правоохранительных органов по отношению к адвокатам. Так, адвокат Смирнов обратился в Европейский Суд по правам человека с жалобой на обыск, проведенный в месте его жительства. Ордер был выдан следователем и подписан прокурором, в качестве мотива для проведения обыска было указано, что в месте жительства заявителя могут находиться документы и материалы, относящиеся к расследованию деятельности организованной преступной группы. В разное время заявитель представлял интересы нескольких обвиняемых по данному делу. В марте 2000 года был проведен обыск, в ходе которого были изъяты некоторые документы, которые заявитель объявил личными и системный блок его компьютера. Заявитель неоднократно обращался в суд с требованием признать незаконными обыски изъятие, однако, суд счел, что обыск был произведен в строгом соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства. Заявитель обратился в Европейский Суд по правам человека, указав, что обыск в его доме составил нарушение ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Европейский Суд по правам человека в своем решении отметил, что сам заявитель не обвинялся в совершении уголовного преступления, в то же время подтвердил, что он являлся представителем нескольких обвиняемых по уголовному делу, в связи с которым проводился обыск. В этой связи Суд выразил обеспокоенность отсутствием каких-либо гарантий защиты для материалов, составляющих адвокатскую тайну. Суд указал, что обыск явился серьезным посягательством на профессиональную тайну, чрезмерным по сравнению с преследуемой законной целью. По мнению Суда, производство обыска у заявителя, не являющегося обвиняемым по делу, без достаточных оснований и в отсутствие гарантий защиты профессиональной тайны не было «необходимым в гражданском обществе» и составило нарушение ст. 13 Конвенции в сочетании со ст. 1 Протокола № 1.²

Государство и адвокатура должны соотноситься между собой как равноправные субъекты. В Законе об адвокатуре недвусмысленно определено, что адвокатура не подчинена государству и его органам, в том числе созданным для укрепления социалистической законности. Однако говорить о полной автономности существования института адвокатуры в нынешнем государстве будет неправильно.

В Закон об адвокатуре оставлены определенные «зоны» взаимных обязанностей государства по отношению к адвокатуре и наоборот, а также определены «точки соприкосновения» их взаимных интересов. Однако такие обязанности и интересы следует считать основанными скорее на партнерском равенстве сторон, нежели на административных принципах подчиненности и отчетности адвокатуры перед государством. Так, в ведении государства находятся:

- законодательное регулирование всех процессов жизни и деятельности государства, его граждан, в том числе адвокатуры (ст. 4, п.1.ст.6 Закона об адвокатуре);

- обеспечение гарантий независимости адвоката (п. 3 ст. 3, ст. 18 Закона об адвокатуре);

- ведение реестра адвокатов субъекта Российской Федерации (ведет территориальный орган федерального органа исполнительной власти в области юстиции), внесение изменений в реестр (ст. 14Закона об адвокатуре);

- утверждение формы ордера на исполнение адвокатом поручения клиента (п. 2 ст. 6 Закона об адвокатуре);

- утверждение формы адвокатского удостоверения и выдача этих удостоверений адвокатам (ст. 15 Закона об адвокатуре);

- определение порядка страхования риска ответственности адвоката (ст. 19 Закона об адвокатуре);

- социальное обеспечение адвоката, предусмотренное для гра­ждан Конституцией РФ (п. 4 ст. 3 Закона об адвокатуре);

- финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам российской Федерации бесплатно (п. 3 ст. 3 Закона об адвокатуре);

- выделение при необходимости адвокатским объединениям служебных помещений и средств связи (п. 3 ст. 3, ст. 24 Закона об адвокатуре);

- участие в квалификационных комиссиях адвокатских палат: два представителя от территориального органа юстиции, два представителя — от законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта Федерации, один — от верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и су­да автономного округа, один — от арбитражного суда субъекта Федерации; всего, таким образом, в квалификационных комиссиях участвуют шесть представителей государства из 13 человек (п.2 ст. 33 Закона об адвокатуре);

-требование созыва внеочередного собрания (конференций) адвокатов (п.4 ст. 31 Закона об адвокатуре);

- внесение представлений в адвокатскую палату о прекращении статуса адвоката при наличии сведений об обстоятельствах, являющихся основанием для прекращения статуса адвоката и подача в суд заявления о прекращении статуса адвоката в случае, если совет адвокатской палаты в трехмесячный срок со дня поступления соответствующего представления не рассмотрел его (п. 5 ст. 17 Закона об адвокатуре);

- налоговый учет доходов адвокатов и налоговых отчислений в государственные страховые фонды (Налоговый кодекс РФ);

- регистрация общественных объединений адвокатов (Закон РФ об общественных объединениях);

- государственная регистрация адвокатских структур (Федеральный закон РФ «О государственной регистрации юридических лиц»);

- руководство реорганизационными процедурами в период создания адвокатских палат (ст.ст. 40,41,42 Закона об адвокатуре).

Названные «зоны» государственного регулирования в сфере деятельности адвокатуры не относятся к административному управлению этим институтом (за исключением налогового учета и государственной регистрации, а также определения форм удостоверения и ордера), а поэтому говорить об «усеченности» принципов независимости, самоуправления и корпоративности адвокатуры нет никаких оснований. Что касается вопросов налогового права и регистрации, то данные требования государства являются общеобязательными для всех субъектов деятельности.