Адвокатская неприкосновенность и адвокатская тайна

Для обеспечения деятельности и эффективного исполнения адвокатом своих обязанностей государство должно гарантировать адвокатскую неприкосновенность. Адвокатская неприкосновенность в соответствии с международным правом — это комплекс мероприятий в виде организационных и правовых гарантий правозащитной деятельности адвоката в целях обеспечения юридической помощи населению.

В связи с этим необходимо ориентироваться на международно-правовые акты о роли адвоката в обществе: Основные положения о роли адвокатов, принятые Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в 1990 г. в Нью-Йорке, Основные принципы, касающиеся роли юристов, принятые Конгрессом ОНН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, проходившем в августе-сентябре 1990 г. в Гаване. В них говорится, что правительства должны обеспечить адвокатам следующее:

1) возможность исполнять все свои профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства;

2) возможность свободно передвигаться и консультировать клиента в своей стране и за границей;

3) невозможность наказания или угрозы такового и обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, стандартами и этическими нормами;

4) там, где безопасность адвокатов находится под угрозой в связи с исполнением профессиональных обязанностей, они должны быть адекватно защищены властями;

5) адвокаты не должны идентифицироваться с их клиентами и делами клиентов в связи с исполнением своих профессиональных обязанностей;

6) суд или административный орган не должны отказывать в признании права адвоката представлять интересы своего клиента, если этот адвокат не был дисквалифицирован в соответствии с национальным правом и практикой его применения;

7) адвокат должен обладать уголовным и гражданским иммунитетом от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в письменной или устной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе;

8) обязанностью компетентных властей является обеспечение адвокату возможности своевременного ознакомления с информацией, документами и материалами дела, а в уголовном процессе — не позднее окончания расследования и до судебного рассмотрения дела.

Эти положения признаны международным сообществом, и любая страна, считающая себя правовым государством, должна привести свое законодательство в соответствие с перечисленными нормами.

Для защиты профессиональных прав адвоката в Российской Федерации национальным законодательством также предусмот­рены гарантии независимости адвоката (ст. 18 Закона об адвокатуре). Обращает на себя внимание тот факт, что все эти гарантии сформулированы таким образом, что они за­ключаются в обязанности соответствующих государственных органов принимать необходимые меры по их осуществлению. Следовательно, в каждом отдельном случае для претворения их в жизнь, рекомендуется обращаться в соответствующие госу­дарственные органы.

В Законе об адвокатуре прямо говорится, что вмешательство в профессиональную деятельность адвоката, осуществляемую в рамках законодательства Российской Федерации, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещается. Примечательно, что законодатель при этом не раскрывает сами понятия вмешательства в деятельность адвоката и препят­ствование ей.

Представляется, под вмешательством в адвокатскую дея­тельность можно понимать действия, посредством которых прямо или косвенно оказывается давление на адвоката кем бы то ни было с целью недопустить достижения им желаемых ре­зультатов работы. Например, как вмешательство в адвокатскую деятельность следует расценивать предъявление требований не заявлять ходатайства в интересах доверителя, необходимость которых возникла по конкретному делу. Оказание давления в свете рассматриваемой нормы закона может выражаться в раз­личных формах, как-то: устно, в том числе по телефону и исполь­зованием других коммуникационных средств, письменно и т.п.

Под воспрепятствованием деятельности адвоката можно понимать деяния, которые создают адвокату помехи в его рабо­те по оказанию юридической помощи в интересах доверителя, создание каких-либо препятствий для этой деятельности либо направлены на невыполнение его законных требований и запро­сов. Наиболее распространенным и имеющим место в настоя­щее время примером воспрепятствования деятельности адвоката является установленный в следственных изоляторах Министерства юстиции РФ отказ в доступе адвоката к своему подзащитному, находящемуся под арестом. При этом в некоторых случаях вопреки требованиям законодательства и соответствующих судебных решений от адвокатов требуют разрешение от следственных или судебных органов на доступ к арестованному. В практике случались случаи сокрытия места нахождения арестованного подзащитного.

В вышеуказанных случаях адвокатам рекомендуется подобные действия соответствующему прокурору и в суд в порядке ст. 19 УПК РФ. Необходимо иметь в виду, что успешное противо­действие незаконным действиям правоохранительных органов, допускающих вмешательство в профессиональную деятель­ность адвоката или препятствующих ей, всецело зависит от со­ответствия действий адвоката действующему законодательству.

Кроме этого Законом об адвокатуре (п.2 ч.3 ст.18) запрещено вызывать на допрос в качестве свидетеля адвоката об обстоятельствах, став­ших ему известными в связи с обращением к нему за юридиче­ской помощью или в связи с ее оказанием. Кроме того, в соот­ветствии УПК РФ не подлежат допро­су адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого об обстоя­тельствах, ставших ему известными в связи обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием (п. 2 ч. 3 ст. 56). Приведен­ные положения должны применяться не только в отношении защитника подозреваемого или обвиняемого, но и в отношении адвоката, присутствующего в следственных действиях на сто­роне потерпевшего, свидетеля, других участников процесса и участвующих в деле лиц (п. 3 ч.3 ст.56 УПК РФ).

В последнее время в отношении адвокатов в ряде мест со стороны органов предварительного следствия и органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, предпринимались действия, прямо нарушающие их права. Это, в частности, незаконные обыски по месту работы адвокатов, включая офисы адвокатских образований, незаконные вызовы на допрос по обстоятельствам оказания юридической помощи. Наибольшее распространение получили допросы адвокатов и обыски в их жилище или офисах.

Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 8 ноября 2005 гола № 439-О по жалобе граждан Бородина С.В., Буробина В.Н., Быковского А.В. и других на нарушение их конституционных прав статьями 7,29,182 и 183 УПК РФ в связи с проведением обыска в помещении адвокатского бюро «Юстина» указал, что положения ст.7,29 и 182 УПК РФ в их конституционно-правовом истолковании и в системном единстве с положениями п.3.ст.8 Закона об адвокатуре не предполагает возможность производства обыска в служебном помещении адвоката или адвокатского образования без принятия об этом специального решения.

Противоправные действия в отношении адвокатов обжалуются. Так, в 2007 году в правомочные органы было направлено 205 жалоб и заявлений, из них – 114 в органы прокуратуры, 91 – в судебные органы. Были признаны обоснованными 94 жалобы (44 прокуратурой, 50 – судами), и по ним приняты соответствующие меры реагирования⁵.

Одной из мер, направленных на защиту профессиональных прав адвоката, является установление запрета на привлечение его к какой-либо ответственности за выраженное им при осуще­ствлении адвокатской деятельности мнение (п.п. 1 п.2. ст. 18 Закона об адвокатуре).

Условиями применения этой меры защиты являются:

а) ес­ли мнение выражено при осуществлении адвокатской деятель­ности;

б) если в связи с ним не установлена вступившим в за­конную силу приговором суда виновность адвоката в преступ­ном деянии.

При этом необходимо иметь в виду, что уголовным законодательством (ст. 14 УК РФ) не установлена ответствен­ность за высказывание какого-либо мнения, а преступным при­знается, виновно совершенное общественно опасное деяние (действие или бездействие) запрещенное Уголовным кодексом РФ под угрозой наказания. Уголовное дело в отношении адвоката может быть возбуждено только на основании заключения суда.

Задержание, арест, проникновение в жилище или рабочее помещение адвоката, в личный или используемый им транспорт, производство там обыска или выемки, личный обыск адвоката, арест и выемка его корреспонденции, арест принадлежащих ему документов и имущества, проведение в отношении него оперативно-розыскных мероприятий не могут осуществляться иначе, как на основании решения суда и только в связи с уголовным преследованием этого адвоката. Однако имеют место факты незаконного преследования адвокатов по надуманным основаниям.

Законодательством могут быть предусмотрены иные гарантии обеспечения беспрепятственного осуществления адвокатом своей деятельности в рамках закона на благо обществу в целом и отдельных граждан в частности.

В числе мер по защите профессиональных прав адвоката предусмотрено запреще­ние кем бы то ни было истребование от него и от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридиче­ской помощи по конкретным делам (п.3.ст.18 Закона об адвокатуре). Из норм процессуального законодательства следует, что термин «сведения» используется при закреплении понятия доказательств. В частности,

- ст. 74 УПК РФ - доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном УПК РФ, устанавливает наличие или отсутствие обстоя­тельств, подлежащих доказыванию при производстве по уго­ловному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела;

- ст. 55 ГПК РФ - доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела;

- 64 АПК РФ - доказательствами по делу являются полу­ченные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основа­нии которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоя­тельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Анализ вышеприведенных законодательных норм в срав­нении с положениями Закона об адвокатуре позволяет сделать вывод, что понятие «сведения», содержа­щееся в Федеральном законе, имеет более широкое значение. В пункте 3 статьи 18 Закона об адвокатуре само понятие «сведения» рассматривается более широко по сравнению с процессу­альными законодательными актами. Такой вывод позволяет сделать содержащаяся в данной норме закона следующая фор­мулировка: «сведений, связанных с оказанием юридической по­мощи по конкретным делам». Критерием для определения све­дений, которые недопустимо истребовать от адвоката, является то, что они получены в ходе оказания юридической помощи и они не должны причинить вреда доверителю в связи с его об­ращением за этой помощью. При этом, как представляется, све­дения, полученные в связи с оказанием юридической помощи по конкретному делу, необходимо рассматривать в самом ши­роком их значении и под ними следует понимать все те из них, которые получены в процессе осуществления любого вида ад­вокатской деятельности, предусмотренной законодательством.

Эти же требования законодателем распространены, не только на конкретного адвоката, но и на адвокатские образова­ния (адвокатский кабинет, адвокатское бюро, коллегия адвока­тов, юридическая консультация), адвокатские палаты и Феде­ральную палату адвокатов.

Существенное место в числе мер по защите профессио­нальных прав адвоката занимают меры по защите личности ад­воката, членов его семьи и их имущества (п.4.ст. 18 Закона об адвокатуре). При этом в Законе не содержится указаний на конкретные меры, которые в случае необходимости надлежит предприни­мать для исполнения этих законоположений.

В полном объеме подобные меры содержатся Федеральном законе РФ № 45-ФЗ от 20 апреля 1995 года «О го­сударственной защите судей, должностных лиц правоохрани­тельных и контролирующих органов». Названный закон уста­навливает систему мер государственной защиты жизни, здоро­вья и имущества указанных лиц и их близких в целях обеспече­ния государственной защиты судей, должностных лиц правоох­ранительных и контролирующих органов, сотрудников феде­ральных органов государственной охраны, осуществляющих функции, выполнение которых может быть сопряжено с посяга­тельствами на их безопасность, а также создания надлежащих условий для отправления правосудия, борьбы с преступлениями и другими правонарушениями. Однако, адвокаты и члены их семей не внесены в число лиц, подлежащих охране, согласно данного закона.

В свете приведенных положений при возникновении си­туаций, угрожающих жизни и здоровью адвоката, членам его семьи, а равно, принадлежащему им имуществу, в связи с осуществлением им своей профессиональной деятельности, рекомендуется обращаться в органы внутренних дел с требованием о необходимой защите, основывая это требование статьей 2 Закона РФ «О милиции», которые обязан принять необходимые меры по обеспечению безопасности указанных лиц, сохранности принадлежащего им имущества.

Статья 48 Конституция РФ гарантирует каждому лицу право на получение квалифицированной юридической помощи.

Осуществление такой помощи налагает на адвоката обязанность по соблюдению адвокатской тайны. Так, в соответствии с пп. 5 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи без согласия доверителя.

Конфиденциальность отношений адвоката с клиентом является необходимой составляющей квалифицированной юридической помощи, как одного из основных прав человека, признаваемых международно-правовыми нормами (ст. Международного пакта о гражданских и политических правах, ст.ст. 5,6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод). Основные принципы, касающиеся роли юристов, принятые 7 сентября 1990 года VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, содержат требование к правительствам признавать и обеспечивать конфиденциальный характер любых консультаций и отношений, складывающихся между юристами и их клиентами в процессе оказания профессиональной юридической помощи.

Статья 8 закона дает определение адвокатской тайны. Под ней понимаются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Предметом адвокатской тайны являются:

- сам факт обращения доверителя к адвокату, характер и со­держание оказанной ему юридической помощи;

- любые сообщенные адвокату сведения из личной семейной, интимной, общественной, служебной, хозяйственной и иной сфер деятельности доверителя (использование этих сведений в ходе ад­вокатской деятельности допускается только с согласия доверителя);

- любые документы, личные записи доверителя и иные пись­менные, аудио- и видеоматериалы, информация на электронных носителях, полученные от доверителя или иным способом в связи с оказанием юридической помощи;

- сведения, полученные адвокатом в результате его участия в закрытых судебных заседаниях, за исключением содержания су­дебных актов, подлежащих публичному оглашению;

- принадлежность доверителя к формальным и неформальным профессиональным, религиозным, общественным и иным объеди­нениям граждан;

- любые другие сведения, связанные с оказанием юридиче­ской помощи, несанкционированное распространение которых может нанести вред правам и интересам дове­рителя, адвоката и других лиц.

Гарантиями реального обеспечения адвокатской тайны является указанная норма закона, запрещающая:

- вызов и допрос в качестве свидетеля адвоката, об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием;

-проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) без соответствующего судебного решения.

Эти правила должны действовать в отноше­нии всего спектра адвокатской деятельности и не ограничиваются по месту и времени. Законом об адвокатуре уточнены отдельные места, используемые адвокатом для осуществления своей деятельности, а именно, жилые и служебные помещения. Служебными помещениями, на которые распространяется защита, следует считать:

а) служебные помещения адвокатских образо­ваний, используемые для осуществления адвокатской деятельно­сти;

б) иные помещения, в которых отдельные адвокаты осущест­вляют адвокатскую деятельность, обусловленную специальными соглашениями (договорами).

Для эффективного применения положений ст. 8 Закона об адвокатуре также рекомендуется обязательное хранение полученных от доверителей документов и иных письменных материалов и электронных носителей с информацией, а также записей адвоката и доверителей, относящихся к оказанию юридической помощи, в соответствующих папках, имеющих надписи: «Адвокатское про­изводство - содержащиеся сведения составляют охраняемую за­коном адвокатскую тайну и не могут использоваться в качестве доказательств обвинения»⁶.

Документы, предметы и иные сведения, необходимо отмечать соответствующими надписями (наклейками) и хранить в сейфах или специальных боксах, имеющих надпись: «В боксе содержатся сведения, составляющие охраняемую законом адвокатскую тай­ну». В случае нарушения вышеперечисленными органами уста­новленных запретов законодателем предусмотрено исключение из числа доказательств по делу тех фактических данных, которые добыты в ходе оперативных и следственных действий. Исключением из этого правила являются орудия преступления, а также предметы, которые запрещены к обращению или оборот ко­торых ограничен в соответствии с законодательством РФ.

Конституционно-правовое истолкование института адво­катской тайны дано в Определении Конституционного Суда РФ от 6 июля 2000 г. № 128-0 «По жалобе гражданина Паршуткина Виктора Васильевича на нарушение его конституционных прав и свобод п. 1 ч. 2 ст. 72 УПК РСФСР и ст. 15 и 16 Положения об адвокатуре РСФСР».

Так, в частности, Конституционный Суд РФ обратил внимание на следующие существенные, на наш взгляд, моменты, которые не утратили актуальности после введения в действие УПК РФ 2001 г. и ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» 2002 г.

Первое. Гарантии конфиденциальности отношении адвоката с клиентом являются необходимой составляющей права на получение квалифицированной юридической помощи как одного из основных прав человека, признаваемых международно-правовыми нормами (ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, ст. 5 и 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод).

Второе. Юридическая помощь адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве не ограничивается процессуальными и временными рамками его участия в деле при производстве расследования и судебного разбирательства.

Третье. Адвокат освобожден давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника или представителя в уголовном деле и тем самым защищают конфиденциальность сведений, доверенных подзащитным адвокату в связи с выполнением последним своих профессиональных функций (адвокатская тайна). Это правило действует вне зависимости от времени получения адвокатом сведений, составляющих адвокатскую тайну, и не ограничивает их сведениями, полученными лишь после того, как адвокат был допущен к участию в де­ле в качестве защитника обвиняемого.

Защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные ему как в связи с осуществлением защиты, так и при оказании другой юридической помощи.

Четвертое. Освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах и сведениях, которые ему стали известны или были доверены в связи с его профессиональной деятельностью, служит обеспечению права каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (ст. 23, ч. 1 Конституции Российской Федерации) и является гарантией того, что информация о частной жизни, конфиденциально доверенная лицом в целях собственной защиты только адвокату, не будет вопреки воле этого лица использована в иных целях, в том числе как свидетельство против него самого (ст. 24, ч. 1; ст. 51 Конституции Российской Федерации).

Пятое. Информация, которая получена адвокатом независимо от времени и обстоятельств ее получения, в процессе профессиональной деятельности в рамках отношений с клиентом по оказанию ему квалифицированной юридической помощи является конфиденциальной, не подлежит разглашению и не может быть предметом свидетельских показании.