logo
ответы по ПП

Понятие и признаки предпринимательской деятельности.

Определение предпринимательской деятельности дано в статье 2 ГК РФ.

Предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Таким образом, можно выделить несколько признаков, которые присущи предпринимательской деятельности:

Граждане и юридические лица самостоятельно, т. е. своей властью и в своем интересе осуществляют предпринимательскую деятельность. Если деятельность лица не является самостоятельной, то она не относится к предпринимательской. Самостоятельность предпринимательской деятельности включает в себя два аспекта:

Если деятельность осуществляется не на свой риск, то она не относится к предпринимательской.

Риск – это возможность наступления неблагоприятных последствий как объективного (стихийные бедствия, рыночные изменения), так и субъективного (недобросовестность контрагента, личные качества судьи) характера, а также вероятность недостижения запланированного или ожидаемого положительного результата.

Субъективная теория – осознание субъектом возможности наступления неблагоприятных последствий

Объективная – сама по себе такая возможность

Смешанная – 1+2

Однако субъекты предпринимательской деятельности могут определенным образом минимализировать эти неблагоприятные последствия – распределить риски между собой в договоре или прибегнуть к страхованию.

Страховать можно:

В экономической и юридической литературе также выделяются различные виды рисков, которые могут нести субъекты предпринимательства: коммерческие, финансовые, кредитные, валютные, инвестиционные, технические, моральные (риск утраты положительной деловой репутации).

Не будет являться предпринимательской деятельностью единичные коммерческие сделки.

Легального определения систематичности нет (т. е. здесь имеет место ситуационная норма), хотя в литературе предлагаются различные варианты и критерии, например:

Необходимо выделять регистрацию самих юридических лиц и получение разрешения на осуществление определенного вида деятельности – лицензирование. Гражданско-правовые последствия осуществления гражданином деятельности, подпадающей под признаки предпринимательской, без государственной регистрации определены п. 4 ст. 23 ГК. В таком случае гражданин не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Однако по вышеуказанным соображениям здесь следует говорить все же не о признаке предпринимательской деятельности, а об условии ее законности.

В литературе предлагаются и иные признаки предпринимательской деятельности, например:

Вторая группа: отношения, тесно связанные с предпринимательскими, в том числе и некоммерческие, возникающие в процессе хозяйственной деятельности.

Предпринимательские отношения тесно связаны с другими, не имеющими непосредственно цели извлечения прибыли. Например: деятельность по созданию и прекращению юридических лиц, управлению собственностью. В такую деятельность включается на базе собственного имущества и государство, организующее свои предприятия, устанавливающее для них определенный режим хозяйствования. В хозяйственной деятельности этих субъектов преобладают элементы организационного плана. Вместе с тем им присуще и непосредственное ведение предпринимательской деятельности, установление договорных отношений с другими субъектами хозяйствования.

Некоммерческий характер может носить и ведение хозяйства без цели извлечения прибыли. Например, деятельность фондовых и иногда товарных бирж не преследует непосредственно цели получения прибыли, но способствует прибыльности учредителей, лиц.

Некоммерческий характер носит деятельность потребительских кооперативов, общественных и религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, вступающих в хозяйственные правоотношения для решения своих уставных задач.

Третья группа: отношения по государственному регулированию экономики.

Например: антимонопольное регулирование, контроль за рекламной деятельностью, регистрация и лицензирование юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, регистрация средств индивидуализации и пр.

Правовые формы государственного регулирования: законы, подзаконные акты.

Инструменты государственного регулирования: налоги, стандарты, заказы, таможенные тарифы и пошлины.

Направления государственного воздействия на предпринимательство и его субъектов:

Кроме того, отношения, составляющие предмет предпринимательского права, можно разделить на:

  1. Источники предпринимательского права: понятие, особенности. Дуализм права и его проявление в российском праве.

Источники предпринимательского права – это нормативно-правовые акты, содержащие правила, регулирующие общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления предпринимательской деятельности, и организационно-управленческие решения в сфере предпринимательства.

Эти особенности могут выражаться в разных нормативных актах:

а) в отдельном торговом кодексе, как это делается в ряде стран с дуалистической системой частного права;

б) в отдельном торговом кодексе и ряде других специальных нормативных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность;

в) в едином гражданском кодексе, что соответствует современной тенденции развития коммерческого законодательства;

г) наконец, в едином гражданском кодексе и ряде других специальных нормативных актов, посвященных тем или иным институтам коммерческого права.

Особенности источников предпринимательского права:

Под дуализмом частного права обычно понимают существование в рамках частного права, наряду с гражданским правом, самостоятельной отрасли - торгового права. Автономный характер торгового права выражается, прежде всего, в наличии особого торгового кодекса и в функционировании специальных торговых судов.

Дуализм частного права, в отличие от дуализма права вообще, объясняется чисто историческими причинами. Он возник в Западной Европе в связи с появлением в средние века особого купеческого, или торгового, права, регулировавшего коммерческие отношения между членами купеческих гильдий. Революции во Франции и в других странах Западной Европы уничтожили сословный характер общества, провозгласили свободу промысла, т.е. право формально каждого лица заниматься предпринимательской деятельностью. В результате отпала одна из основных причин существования обособленного купеческого права. Однако дуализм частного права был сохранен. Во Франции, Германии, Испании, Португалии, Японии, в государствах Латинской Америки и в других странах романо-германской семьи правовых систем были приняты торговые кодексы, а в большинстве из них также были учреждены и особые торговые суды.

В Англии торговое право постепенно растворилось в общем праве и к началу XIX столетия было окончательно им поглощено. Аргументы, на которые ссылаются для обоснования дуализма частного права в западной юридической литературе, как правило, сводятся к следующему. Некоторые правовые предписания касаются исключительно коммерсантов (в частности, правила о торговой регистрации, торговой фирме, торговой отчетности и т.п.). Торговое право, по сравнению с правом гражданским, базируется на иных началах: ему чужд формализм, оно интернационально по своей природе, торговое право быстро приспосабливается к изменениям хозяйственной жизни общества. Наконец, имеются существенные различия в регулировании этими отраслями и некоторых отдельных институтов права. Например, в торговом праве шире применяется безвиновная, <строгая> ответственность. Относительно норм гражданского права нормы права торгового рассматриваются как специальные. Это означает, что в случае коллизии между ними в первую очередь должны применяться предписания торгового права и лишь при их отсутствии - гражданско-правовые нормы.

Существование дуализма частного права порождает проблему разграничения сферы действия гражданского и торгового права. В законодательстве западных стран эта проблема решается путем определения лиц, признаваемых коммерсантами, а также установления круга сделок, которые считаются торговыми.

Развитие товарно-денежных отношений, включение в торговый оборот практически любых материальных и нематериальных ценностей влекут за собой расширение сферы применения торгового права. Многие принципы, конструкции и нормы торгового права распространяются в настоящее время и на область традиционного гражданского права. Указанный процесс получил название <коммерциализация> гражданского права. Эти изменения приводят к перемещению границы между гражданским и торговым правом, а сегодня в ряде случаев ее вообще бывает трудно установить.

С учетом названных обстоятельств некоторые западноевропейские государства сочли целесообразным объединить (унифицировать) гражданское и торговое право.

Вместе с тем принятие единых гражданских кодексов не устранило дуализма в правовом регулировании имущественных отношений, построенных на началах юридического равенства. По существу, во всех странах Запада, включая Англию, США и другие государства общего права, имеются специальные нормы, призванные регулировать исключительно коммерческие или торговые отношения.

Сохранение самостоятельности торгового права в полной мере отвечает тенденции современного права к дифференцированному регулированию однородных общественных отношений в зависимости от их субъектного состава.

  1. Классификация источников предпринимательского права.

1. По юридической силе:

2. По предмету правового регулирования:

3. По степени систематизации:

4. В зависимости от уровня органа, принявшего нормативно-правовой акт, в системе органов государственной власти: