§ 1. Понятие и виды договоров в сфере предпринимательства

Понятие договора в сфере предпринимательской деятельности. Гражданский Кодекс РФ закрепляет многозначное представление о договоре, во-первых, как о юридическом факте, лежащем в основе обязательства, во-вторых, как о самом правоотношении, и, в-третьих, как о документе, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения.¹

Договор в сфере предпринимательства по своей юридической природе является особой разновидностью гражданско-правового договора. Поэтому его понятие основывается на том определении договора, которое закреплено в Гражданском кодексе РФ (далее - ГК РФ).² В соответствии с ним, "договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей" (ст. 420 ГК). Это определение имеет в виду договор – сделку. Из договора-сделки возникает договорное правоотношение, содержание которого составляют взаимные права и обязанности контрагентов.³

Договор в сфере предпринимательства (торговая сделка) - это соглашение между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с участием лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Иными словами, договор в сфере предпринимательства - это гражданско-правовой договор, заключаемый в предпринимательских целях предпринимателями, или одной из сторон которого являются предприниматели.

Как гражданско-правовой договор, договор в сфере предпринимательства подчиняется общим принципам гражданско-правового регулирования. Вместе с тем, очевидно, что договор в любой сфере общественных отношений обладает специфическими особенностями, поскольку, выступая правовой формой этих отношений, он не может не нести на себе их печать. Характер опосредуемых отношений сказывается и на самом договоре (его субъектах, объекте, порядке заключения, содержании). Отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, обусловливают соответствующую правовую форму - договор в сфере предпринимательства.

При определении понятия договора в сфере предпринимательской деятельности (торговой сделки) используются два различных критерия отнесения сделки к торговой - объективный и субъективный. Объективно-торговой является сделка, которой закон придает торговый характер, независимо от того, кем она совершается. Например, Торговый Кодекс Франции 2000 года содержит перечень сделок, которые являются торговыми. К такому перечню, в частности, отнесены: покупка движимого имущества с целью последующей продажи как в неизменном виде, так и после обработки (переработки); все посреднические операции при продаже и покупке недвижимости, акций; профессиональная сдача внаем движимого имущества; валютные, банковские, посреднические операции.⁴ Современное российское законодательство не содержит подобного перечня торговых сделок.

Субъективно-торговой является сделка, совершаемая предпринимателем (коммерсантом) или с его участием в целях осуществления им предпринимательской (коммерческой) деятельности. Так, Торговое Уложение Германии содержит следующее понятие торговых сделок: "Торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, относящиеся к его коммерческой деятельности".⁵ При этом торговыми признаются сделки, в которых хотя бы одной стороной выступает коммерсант.

Признание правового статуса предпринимателя - важный юридический факт. Все заключаемые предпринимателем сделки предполагаются связанными с функционированием его предприятия (бизнеса) и имеющими торговый характер со всеми вытекающими из этого факта юридическими последствиями. Например, Торговое Уложение Германии закрепляет следующее правило: “Осуществляемые коммерсантом сделки считаются, если не доказано иное, относящимися к его коммерческой деятельности".⁶ Аналогичное положение предусмотрено французским торговым законодательством. Особое значение это правило имеет в странах, законодательство которых не содержит самого перечня торговых сделок, в частности - в России.

Исторически российское законодательство не содержало ни системы, ни даже перечисления торговых сделок. Вместе с тем, с целью определения области применения специальных торговых законов в процессуальных вопросах - определение круга дел, подведомственных коммерческим судам - и финансовых - обложение товара в его обращении от производителя к потребителю - российское право исходило из субъективного признака торговой сделки, т. е. относило к торговым все сделки, "заключенные лицом, подлежащим внесению в торговый реестр, и относящиеся к его торговому предприятию", торговому промыслу.⁷

В частности, для решения вопроса о том, какие внебиржевые сделки должны признаваться торговыми и, следовательно, регистрироваться, НКТорг СССР разъяснил в своей инструкции, что "сделка считается торговой в том случае, если хотя бы одна из заключивших её сторон занимается торговлей или производственной деятельностью в виде промысла".⁸

Наркомфин РСФСР признавал, что "покупка промышленными предприятиями материалов в целях переработки их в изделия для продажи последних или передачи этих изделий для дальнейшей переработки в тех же целях в других промышленных предприятиях, составляет предмет торговой сделки." Покупка же промышленными предприятиями материалов в целях употребления для надобностей предприятия составляет предмет неторговой сделки.⁹

Современное российское коммерческое законодательство так же исходит из субъективного критерия торговой сделки, т. е. признает, что торговыми являются сделки, совершаемые предпринимателями или с их участием в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности.¹⁰

Признаки договоров в сфере предпринимательской деятельностиобусловливаются характером предпринимательской деятельности.

К числу таких признаков относится особый субъектный состав участников торговой сделки. Сторонами или одной из сторон торговой сделки являются зарегистрированные в установленном законом порядке индивидуальные предприниматели, коммерческие юридические лица различных организационно-правовых форм, а также некоммерческие юридические лица в пределах осуществления предпринимательской деятельности, предусмотренной их учредительными документами.

К предпринимательским договорам относятся договоры, в которых одной из сторон в силу закона может быть только предприниматель. Например, в договоре розничной купли-продажи продавцом является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу (п. 1 ст. 492 ГК РФ). Арендодателем по договору проката является лицо, осуществляющее сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 626 ГК РФ). К таким же договорам ГК РФ относит договоры энергоснабжения, бытового подряда, доверительного управления имуществом, кредитный договор, договоры банковского вклада и банковского счета и некоторые другие.

Одна и та же сделка может быть торговой (когда обе стороны договора являются предпринимателями), неторговой (когда обе стороны договора не предприниматели), а также торговой для одного лица-предпринимателя и неторговой (бытовой) для другого лица-непредпринимателя. В отношении предпринимателя, преследующего коммерческие цели, применяются правила специального коммерческого законодательства, а в отношении стороны – не предпринимателя – правила общегражданского законодательства.¹¹ Вместе с тем, предприниматель может быть стороной неторговой сделки, когда такая сделка совершается в целях, не связанных с его предпринимательской деятельностью (например, приобретение в розничной торговли коммерческой организацией подарков для сотрудников).

Поэтому наряду с таким признаком торговой сделки, как особый субъектный состав, необходимо учитывать и те цели, ради которых предприниматель совершает данную сделку. Сделка становится торговой потому, что она совершается для торговли,¹² т. е. в коммерческих целях.

Заключая договор в сфере предпринимательства, предприниматель стремится к определенной цели - получению прибыли. Получение прибыли, расчет на прибыль (спекуляция) является побудительной причиной для ведения всей вообще предпринимательской деятельности. Поэтому торговыми сделками признаются, прежде всего, сделки, совершаемые между предпринимателями или с их участием с целью осуществления ими предпринимательской деятельности или в иных целях, но не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием предмета сделки.

Например, определяя поставку, законодатель объединяет два признака торговой сделки. Поставщиком по договору поставки является продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, а покупатель приобретает товары для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).

К сделкам, которые совершаются с целью осуществления предпринимательской деятельности, относятся продажа предприятия, аренда предприятий, коммерческая концессия. Например, по договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п. 1 ст. 1027 ГК РФ). Предприниматели не называются законодателем в качестве стороны этих сделок. Однако, исходя из целей их совершения, следует сделать вывод, что их сторонами или одной из сторон являются предприниматели.

Коммерческий характер торговых сделок предполагает их возмездный характер. Презумпция возмездности договора закреплена ГК РФ, в соответствии с которым договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (п. 3 ст. 423 ГК РФ).

Если предприниматель совершает безвозмездную сделку (например, безвозмездно передает имущество в пользование), такая сделка не является торговой, поскольку она не преследует извлечение прибыли.

Возмездность торговой сделки означает, что даже и при отсутствии соглашения о цене, лицо, совершающее сделку, связанную с его предпринимательской деятельностью, вправе требовать за это вознаграждения, т. е. плату или иное встречное предоставление. Например, если договор поручения не связан с осуществлением предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. Если же договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное (ст. 972 ГК РФ).

При отсутствии в возмездном договоре условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается в порядке, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Таким образом, признаками торговой сделки являются особый субъектный состав, предпринимательские цели сделки и возмездный характер сделки.

Виды торговых сделок можно классифицировать по различным основаниям. При этом следует иметь в виду, что любая классификация является условной, но при этом должна иметь определенное практическое значение.

Исходя из признаков торговой сделки возможно выделить торговые сделки, в которых в силу прямого указания закона одной из сторон является предприниматель. К таким сделкам, относятся, например, договор розничной купли-продажи, договор энергоснабжения, проката, бытового подряда, банковского вклада, договор складского хранения, договор личного страхования.

Практическое значение выделения договоров в сфере предпринимательской деятельности, в которых в силу указания закона одной из сторон является предприниматель, заключается в том, что эти договоры являются публичными. Например, согласно п. 2 ст. 834 ГК РФ, договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, признается публичным договором. Договор складского хранения, заключаемый складом общего пользования, признается публичным договором (п. 2 ст. 908 ГК РФ).

Публичность означает, что предприниматели, выступая стороной данных договоров не только не могут отказаться от заключения договоров с потребителями при наличии возможности предоставить товары, выполнить работы (оказать услуги), но и не могут навязывать им невыгодные условия договоров, возлагая на потребителя правовые риски, связанные с выполнением договора. На рынке массовых товаров и услуг предприниматели являются экономически более сильной стороной, чем потребители, что дает им возможность в нарушение принципа добросовестности ущемлять права потребителя путем создания большого дисбаланса договорных прав и обязанностей участников договора (например, навязывание каких-либо дополнительных услуг потребителям, освобождение предпринимателя от ответственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения, его право повышать первоначально установленную цену или заменять поставляемую продукцию и т. п.).

Другое значение выделения торговых сделок, в которых одной из сторон в силу указания закона является предприниматель, заключается в том, что, по общему правилу, закрепленному п. 3 ст. 401 ГК РФ, предприниматели отвечают за неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров в сфере предпринимательской деятельности на началах риска, независимо от вины, если иное не предусмотрено законом или самим договором.

По субъектному составу возможно выделить такие договоры в сфере предпринимательской деятельности, в которых одной из сторон являются “специальные” субъекты предпринимательской деятельности, т. е. те предприниматели, которые могут осуществлять деятельность, прямо предусмотренную для них законом. К таким договорам относятся договоры с участием банков или кредитных организаций (банковские сделки), договоры в сфере страхования, договоры коммерческих представителей (например, биржевых брокеров), договоры с участием профессиональных участников рынка ценных бумаг (например, депонентский договор, договор с регистратором владельцев именных ценных бумаг).

Исходя из другого признака договоров в сфере предпринимательской деятельности – предпринимательских целей – такие договоры можно систематизировать по следующим видам: договоры, преследующие целью передачу имущества в собственность, преследующие целью передачу имущества в пользование, имеющие целью выполнение работ или оказание услуг, имеющие целью посредничество (представительство).

К предпринимательским договорам по отчуждению имущества в собственность относятся следующие разновидности договора купли-продажи: розничная купля-продажа; поставка товаров; поставка товаров для государственных нужд; контрактация; энергоснабжение; продажа предприятия. Либо одной из сторон данных договоров, либо обеими сторонами таких договоров являются предприниматели, для которых торговая деятельность (реализация произведенной продукции) является основной и осуществляется с целью получения прибыли.

Исходя из определения предприятия как имущественного комплекса, используемого исключительно в предпринимательской деятельности, сторонами договора продажи предприятия являются предприниматели, использующие предприятие в предпринимательских целях.

Договор продажи недвижимости может быть обычной гражданско-правовой сделкой, но может быть и торговой сделкой, если его сторонами (или одной из сторон) являются предприниматели, для которых операции с недвижимостью являются предпринимательской деятельность, а купля-продажа недвижимости осуществляется в целях получения прибыли.

К предпринимательским договорам по передаче имущества в пользование относятся следующие разновидности договора аренды: прокат; аренда предприятий. Сторонами (одной из сторон) таких договоров являются предприниматели, для которых сдача имущества в аренду является предпринимательской деятельностью, такое имущество сдается в аренду с целью получения прибыли, либо используется арендатором для предпринимательских целей.

К предпринимательским договорам по выполнению работ относятся такие разновидности договора подряда, как бытовой подряд; строительный подряд; подряд на выполнение проектных и изыскательских работ; договор подряда для государственных нужд.

К предпринимательскому договору, к которому применяются правила о подряде, относится также договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

К предпринимательским договорам по оказанию услуг относятся: договор возмездного оказания услуг; договор перевозки; договор страхования; договор хранения; банковские сделки.

К предпринимательским договорам в сфере представительства относятся: договор транспортной экспедиции; договор поручения, комиссии и агентский договор, связанные с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, а также договор доверительного управления имуществом, в котором управляющим, по общему положению, может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.

Ни в одну из перечисленных выше групп договоров не "вписывается" договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). Такой договор может заключаться для осуществления предпринимательской деятельности, и его сторонами в этом случае могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

В качестве самостоятельного договора в сфере предпринимательства следует рассматривать договор коммерческой концессии, по которому правообладатель обязуется предоставить другой стороне право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав (право на фирменное наименование, охраняемую коммерческую информацию), а также на другие объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т. д. (ст. 1027 ГК РФ).