logo search
Vse_vmeste_MChP

Вопрос 1. История доктрины мчп.

Основатель науки МЧП – судья Верховного Суда США Джозеф Стори. В 1834 г. была издана его книга «Комментарий к коллизии законов», где впервые употребляется термин «международное частное право». С середины ХIХ в. этот термин стал применяться в европейской правовой доктрине (наряду с термином «коллизионное право»). В российскую юридическую литературу термин «международное частное право» ввел русский дореволюционный ученый Н. П. Иванов.

Корректность применения термина «международное частное право» до сих пор вызывает споры. Неточность этой терминологии подчеркивал Г. Кегель: «Речь идет не о международном, а о национальном праве, и не о материальном частном праве, а о праве коллизионном. Однако сущность это название выражает достаточным образом». В доктрине употребляется более 20 других терминов («межгосударственное частное право», «международное хозяйственное право», «международное гражданское право»), но они не восприняты. Термин «международное частное право» является общепризнанным. В англо-американской доктрине МЧП называют «конфликтным, или коллизионным, правом». Термины «коллизионное право» и «международное частное право» используются как синонимы (М. Гаррисон, Р. Дейвис).

В современном праве, в том числе и международном, доктрина, под которой понимается мнение ученых, не рассматривается в качестве источника международного частного права. Коллективное мнение наиболее авторитетных юристов из различных стран находит свое выражение в документах таких международных общественных организаций, как Ассоциация международного права и Институт международного права, а также в отдельных случаях в проектах, подготавливаемых Комиссией международного права ООН, и в иных межправительственных организациях, о которых говорилось выше. При рассмотрении отдельных споров как в национальных государственных судах, так и в третейских (международных коммерческих арбитражных судах) существует практика подготовки заключений отдельными учеными-юристами по тем или иным вопросам. Однако во всех этих случаях речь идет об использовании вспомогательных средств для уяснения и толкования норм международного частного права.

Таким образом, состав источников в области международного частного права в различных государствах не совпадает. В России в качестве источников международного частного права признаются, во-первых, международные договоры и международный обычай, во-вторых, внутреннее законодательство, в-третьих, применяемые в России торговые обычаи и обычаи торгового мореплавания. Ни судебная практика, ни юридическая доктрина не рассматриваются в России в качестве источника международного частного права. Однако при применении в России норм иностранного права будет учитываться как практика их применения, так и доктрина в соответствующем государстве.

Впервые ввел в научный оборот термин «международное частное право» судья Верховного Суда США Джозеф Стори, опубликовавший в 1834ог. «Комментарий к конфликтному праву». Ни в отечественных, ни в зарубежных публикациях до сих пор не существует его единого определения. Само название «международное частное право» в мире является спорным, в российском праве, однако, оно наи­более употребительно. В западной литературе, к примеру, было предложено более 20 других названий (например, межгосударственное частное право, коллизионное право и др.).

Возникновение русской науки международного частного права принято связывать с именем профессора Казанского университета Д.И. Мейера. Он познакомил юристов России с частноправовыми идеями того времени, а также предпринял попытку "разместить в систематику конфликтных норм" некоторые статьи гражданских законов в России. Однако, излагая учение Савиньи, Мейер в основном обращался к той его части, которая посвящена локализации правоотношений в пространстве, оставив без внимания важную его идею о международно-правовой общности, которая оказала существенное влияние на развитие доктрины международного частного права.

В.Э. Грабарь заметил, что еще до Мейера в 1850 г. в Петербургском университете по данной теме защищены магистерские диссертации Бобровским "О действии законов гражданских и уголовных одного государства в другом" и Благовещенским "О действии государственных и гражданских законов в международном праве". Диссертации эти остались в рукописи, и о них и их авторах почти ничего не известно1.

Первое в России изложение конфликтного права как самостоятельной отрасли принадлежит Н.П. Иванову. В 1865 г. в "Известиях и ученых записках Казанского университета" была опубликована его диссертация "Основания частной международной юрисдикции". Отталкиваясь от учения Савиньи, Н.П. Иванов обстоятельно исследует указанную область, внося существенные коррективы в мысли своего предшественника (подчеркивая, например, смешение им задач законодательной и судебной власти). В то же время идея универсализма, отстаиваемая Савиньи, находит у него живой отклик.

Немало ценного в разработку доктрины МЧП внес К. Малышев. Занимаясь в основном межобластными коллизиями в России, он высказал вместе с тем ряд интересных мыслей относительно теории статутов, публичного порядка по поводу учения Савиньи.

Важной вехой в развитии русской доктрины МЧП явились работы Ф.Ф. Мартенса. Фундаментальный труд Ф.Ф. Мартенса "Современное международное право цивилизованных народов" содержит отдельную главу "Международное частное право". Ф.Ф. Мартенс справедливо указывал на две существенные характеристики МЧП: гражданско-правовую природу отношений, им регулируемых, и наличие международного элемента в таких отношениях. "Международное частное право есть органическая часть территориального гражданского права страны".

Ученики Ф.Ф. Мартенса (А.А. Пиленко и А.Н. Мандельштам), а также В.А. Краснокутский, М.И. Брун провели активную работу в области МЧП, изучая не только отечественный, но и иностранный опыт в названной об­ласти.

М.И. Брун в 1915 г. указывал, что МЧП есть совокупность правил о выборе из множества частноправовых норм, параллельно действующих - каждая на отдельной территории, - той нормы, которая одна правомочна или пригодна для юридической регламентации данного жизненного отношения. МЧП представляет собой совокупность коллизионных норм2. 

История МЧП

Зачатком международного частного права считается глосса Аккурсия (Accursius) (1185-1263). В глоссе рассматривался вопрос, можно ли гражданина Болоньи, находящегося в Модене, судить по законам Модены? Аккурсий дает отрицательный ответ.

Средневековые юристы, самый известный среди которых Бартол из Саксофферато (Bartolus de Saxoferrato) (1313/14-1357), основываясь на глоссе Аккурсия, разработали теорию статутов, в соответствии с которой гражданско-правовые нормы классифицируются следующим образом:

Вместе с тем, теория статутов, классифицируя нормы права в зависимости от их содержания и определяя на основе этой классификации пространственную применимость нормы, страдала существенными недостатками. Так, одна и та же по содержанию норма, в зависимости от текстуального выражения, могла относиться и к вещному, и к личному статутам. Кроме того, не было ясно, как определяется пространственная применимость смешанных статутов.

На смену теории статутов пришла классическая теория МЧП. Отличие классической теории МЧП от теории статутов состоит в том, что классификации подвергались не нормы, а правоотношения. Таким образом, задача суда состояла в том, чтобы обнаружить «оседлость» того или иного правоотношения, его связь с конкретным  правопорядком и на основе этого избрать применимую норму. Важный вклад в развитие классической коллизионной теории МЧП принадлежит Ф.К. фон Савиньи (1779-1861), т. 8 «Системы современного римского права».

Недостатком классической теории явилось то обстоятельство, что каждый правопорядок выработал свою систему коллизионных привязок. Кроме того, коллизионные нормы не учитывали содержание и результаты применения материально-правовых норм правопорядка, на который укажет коллизионная норма.

Середина XIX века ознаменовалась изменением подхода к коллизионным нормам, начавшимся в Соединенных Штатах Америки. Сторонники нового подхода предложили при определении применимого права учитывать содержание подлежащей применению материально-правовой нормы. Так, Б. Карри (B. Currie) (1912-1965) предложил при решении коллизионного вопроса анализировать интерес государства в применении своего права. Изменение подхода к решению коллизионного вопроса в США привело к тому, что и в Европе распространилось «гибкие» коллизионные нормы, которые позволяли суду, исходя из обстоятельств дела, отступать от указания такой коллизионной нормы и применять иное право.

Проблемам МЧП посвящали свои исследования выдающиеся российские и советские ученые: А.А. Пиленко, Т.М. Яблочков, М.И. Брун, И.С. Перетерский, Л.А. Лунц, Б.Э. Нольде.

В XIX и особенно XX в. в развитии МЧП наметилась тенденция увеличения числа международных договоров, непосредственно регулирующих отношения с иностранным элементом, среди которых заслуживают быть названными Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров (CISG) (Вена, 1980 г.) и Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 1958).

↑Современное состояние МЧП

В настоящее время международное частное право является динамично развивающейся отраслью правового знания. Важной задачей МЧП является унификация коллизионных и материально-правовых предписаний с целью обеспечения предсказуемости правового регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. Указанная задача достигается разными путями. Так, в Европе коллизионные нормы унифицируются на уровне регламентов Европейского союза. Важную роль играет деятельность авторитетных международных организаций, разрабатывающих модельные законы в сфере МЧП. Благодаря авторитету и высокой квалификации участвующих в разработке модельных законов юристов, такие законы получают широкое распространение (напр., Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 г. стал основой для национальных законов более 50-ти стран, включая РФ).