3. Заимствование международного опыта для создания организационно-правовых основ под/фт в ЕврАзЭс
Так или иначе, любые интеграционные объединения и государства при построении организационно-правовых основ ПОД/ФТ/ФРОМУ обязаны опираться на Рекомендации ФАТФ. Впервые о борьбе с финансированием распространения оружия массового уничтожения говорится в новой редакции Сорока рекомендаций, принятой в феврале 2012 г. По мере совершенствования мер по борьбе с отмыванием денег меняются и сами методы, и способы отмывания. Организованная преступность, в свою очередь, изыскивает все новые и новые способы легализации преступно нажитых доходов. Действующая редакция рекомендаций ФАТФ состоит из Сорока рекомендаций, объединенных в семь разделов, каждый из которых посвящен самостоятельному направлению ПОД/ФТ/ФРОМУ.
Особый интерес вызывает мнение практикующих работников кредитных организаций относительно положений обновленного текста Рекомендаций. По мнению М.В. Каратаева, анализ обновленной версии международных стандартов финансового мониторинга позволяет выделить следующие ключевые точки повышения эффективности процедур внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, применяемого российскими банками:
1) подотчетность высшему руководству (кредитной организации);
2) комплексность корпоративных систем внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ;
3) применение риск-ориентированного подхода (к ПОД/ФТ)"*(30).
Безусловно, указанные направления ПОД/ФТ являются важными в свете необходимости применения международных стандартов в ЕврАзЭС. Однако необходимо отметить, что применение т.н. риск-ориентированного подхода не является новым явлением. В предыдущей редакции Рекомендаций финансовым организациям предоставлялась возможность применять меры по надлежащей проверке клиентов в определенных масштабах в зависимости от риска, определяемого типом клиента, характером деловых отношений или видом сделки (Рекомендация 5 в предыдущей редакции). Развитие данного принципа привело к тому, что риск-ориентированный подход будет применяться ко всем мерам ПОД/ФТ и не только финансовыми организациями, но и государствами. Согласно Рекомендации 1 ФАТФ государствам необходимо выявлять, оценивать и осознавать риски отмывания преступных доходов и финансирования терроризма для страны, а также принимать меры, в том числе уполномочить какой-либо орган власти или определить механизм согласования действий по оценке рисков и использования средств с целью эффективного снижения рисков. Исходя из такой оценки государствам необходимо применять подход, основанный на оценке рисков, для того, чтобы меры, принимаемые для предотвращения или уменьшения отмывания преступных доходов и финансирования терроризма, соответствовали выявленным рискам. Такой подход будет являться необходимой основой для эффективного распределения средств в режиме противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма (ПОД/ФТ), а также для претворения в жизнь мер, основанных на оценке риска, в полном соответствии с Рекомендациями ФАТФ. В случае если государства выявляют более высокую степень рисков, им необходимо гарантировать то, что их режим ПОД/ФТ в достаточной мере занимается отслеживанием таких рисков. В случае если государствами определяется низкая степень рисков, то при определенных условиях они могут принять решение о применении упрощенных мер по некоторым Рекомендациям ФАТФ.
Новеллы, отвечающие вызовам времени, состоят в расширении списка преступлений, на борьбу с которыми направлены требования ФАФТ, а также уточнении перечня преступлений, совершение которых приводит к отмыванию денег:
1. Рекомендация 7 ФАТФ уделяет внимание целенаправленным финансовым санкциям в отношении распространения оружия массового уничтожения. Согласно этой Рекомендации государствам необходимо ввести целенаправленные финансовые санкции с целью исполнения резолюций, принятых Советом Безопасности Организации Объединенных Наций, имеющих отношение к предотвращению, уменьшению и прекращению распространения оружия массового уничтожения и его финансирования. Такие резолюции требуют от государств незамедлительно замораживать средства или иные активы с целью гарантирования того, что никакие средства или иные активы не будут находиться в распоряжении, прямо или косвенно, или использоваться в интересах какого-либо лица или организации, указанных или обозначенных по полномочию Совета Безопасности Организации Объединенных Наций в соответствии с главой VII Устава Организации Объединенных Наций.
2. Другим новшеством является включение в состав т.н. предикатных преступлений, используемых для отмывания денег налоговых преступлений.
3. Рекомендация 12 уделяет повышенное внимание публичным должностным лицам в целях борьбы с отмыванием коррупционных доходов. Как ни странно, перечень мер ПОД/ФТ, применяемых к таким лицам, не расширился, однако список таких лиц существенно уточнен. Финансовым организациям необходимо принимать соответствующие меры для определения того, является ли клиент или выгодоприобретающий собственник отечественным публичным должностным лицом или лицом, уполномоченным на выполнение основной задачи международной организацией. Требования касательно таких лиц также применимы к членам их семей и их деловым партнерам. Необходимо отметить, что ранее к публичным должностным лицам относились только иностранные должностные лица, а требования к ним не применялись к членам их семей.
В результате анализа новой редакции Рекомендаций ФАТФ можно сделать вывод о том, что все вышеперечисленные новшества являются скорее техническими, нежели определяющими. Представляется, что перечень преступлений, с помощью которых осуществляется отмывание денежных средств, также как и перечень особо опасных преступлений, совершение которых финансируется злоумышленниками посредством финансовой системы, может уточняться и расширяться. Главное - ФАТФ следует сложившимся устоям в регулировании деятельности по ПОД/ФТ, а сами рекомендации окончательно сформулированы, как следует из названия документа, в качестве международного стандарта, одобренного более чем 180 странами.
Российская Федерация, как и любая другая страна - участник Группы ФАТФ, обязана незамедлительно реагировать на изменение рекомендаций и доводить их содержание до сведения заинтересованных лиц.
Так, в письме Министерства финансов РФ от 1 марта 2012 г. N 07-06-10/261 "Об утверждении новой редакции сорока Рекомендаций ФАТФ" тезисно сообщается, что Рекомендации среди прочего предусматривают:
1) новые международные стандарты по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных в результате налоговых правонарушений, а также доходов от коррупционной деятельности;
2) усиление требований к прозрачности совершаемых клиентами финансовых учреждений операций, идентификации их активов и установления структуры реального владения юридическими лицами;
3) ужесточение требований в отношении идентификации клиентов финансовых учреждений;
4) установление обязательности применения риск-ориентированного подхода при отслеживании операций клиентов финансовыми институтами.
В связи с этим были внесены соответствующие изменения*(31) в законодательную базу, включая Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
Банк России также оперативно реагирует на изменения международного стандарта по ПОД/ФТ. В настоящее время уже издано и применяется положение Банка России от 2 марта 2012 г. N 375-П "О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(32), которое учитывает последнюю редакцию Рекомендаций ФАТФ в части, касающейся управления рисками. Таким образом, Российская Федерация демонстрирует надлежащее исполнение международно-правовых обязательств, а также поддерживает применение международных стандартов в сфере регулирования деятельности финансовых организаций.
Возвращаясь к опыту ЕС, необходимо отметить, что Директива Европейского парламента и Совета N 2005/60/ЕС о предотвращении использования финансовой системы для целей отмывания денег и финансирования терроризма отражает рекомендации, выработанные Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег ФАТФ. Например, согласно статье 6 Директивы 2005/60/ЕС государства-члены должны запретить кредитным и финансовым учреждениям открывать анонимные счета или анонимные банковские расчетные книжки (Рекомендация 10 ФАТФ в предыдущей редакции).
В соответствии со статьей 20 Директивы 2005/60/ЕС, государства-члены должны требовать от учреждений и лиц, охватываемых этой директивой, обращать особое внимание на виды деятельности, которые могут быть связаны с отмыванием денег или финансированием терроризма, и, в частности, на комплексные или необычно крупные сделки и необычную динамику операций, которые не имеют явной экономической или видимой законной цели (одиннадцатая рекомендация ФАТФ в предыдущей редакции).
Успехи ЕС в создании правовых и институциональных основ формирования системы ПОД/ФТ во многом обусловлены принципом верховенства права ЕС. Известно, что при создании Европейских сообществ данный, очевидно, важный принцип не был закреплен в учредительных договорах. Основанием для его признания стала статья 5 Договора о ЕЭС, положения которого поныне сохранились в учредительных документах. Так, согласно статье 4 Договора о ЕС государства-члены предпринимают любые меры общего или специального характера, которые способны обеспечить исполнение обязанностей, вытекающих из договоров или проистекающих из актов институтов Союза. Впервые указанный принцип был закреплен в решении Суда ЕС от 15 июля 1964 г. по делу "Коста против Энель"*(33). Впоследствии он был подтвержден решением Суда ЕС по делу "Симменталь" в 1978 г.*(34)
В этой связи необходимо вспомнить мнение, согласно которому процесс достижения цели единения Европы идет медленно и трудно, поскольку нет ничего более трудного для любого правительства, чем отдать свои права и полномочия, и никакая администрация не расстанется со своими традициями с радостью*(35).
Однако в Договоре об учреждении Евразийского экономического сообщества*(36) принцип верховенства права ЕврАзЭС не закреплен. При этом согласно статье 3 Регламента Суда Евразийского экономического сообщества (утв. решением Суда Евразийского экономического сообщества от 12 июля 2012 г. N 21)*(37) суд осуществляет свою деятельность на основе общепризнанных принципов организации и деятельности международных судебных учреждений, а также на принципах верховенства права ЕврАзЭС. Основным актом в сфере ПОД/ФТ после вступления*(38) его в силу 20 февраля 2013 г. может стать Договор о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма при перемещении наличных денежных средств и (или) денежных инструментов через таможенную границу Таможенного союза (Москва, 19 декабря 2011 г.)*(39), принятый решением Высшего Евразийского экономического совета от 19 декабря 2011 г. N 12 "О принятии международных договоров Таможенного союза".
Положительный опыт ЕС может использоваться ЕврАзЭС. В частности, в ЕС действует система наднациональных органов, осуществляющих надзор в финансовой сфере. Одними из последних нормативных актов ЕС в финансовой сфере, принятых после вступления в силу Лиссабонского договора, являются акты, регулирующие деятельность органов, осуществляющих надзор в финансовой сфере. Как известно, в конце 2010 года был принят целый пакет таких нормативных актов, в частности Регламент Европейского парламента от 24 ноября 2010 г.: N 1092/2010 - о создании Европейского Комитета системных рисков; N 1093/2010 - о создании Европейского органа по банковскому надзору; N 1094/2010 - о создании Европейского органа по страховому надзору и надзору в сфере пенсионного обеспечения; N 1095/2010 - о создании Европейского органа по надзору за рынком ценных бумаг.
- Актуальные вопросы развития национальных систем противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма в государствах - членах ЕврАзЭс Введение
- 1.2. Конвенция оон о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ
- 2. Правовые и институциональные основы формирования системы под/фт в ес и других интеграционных образованиях
- 2.1. Рекомендации фатф как международный стандарт по противодействию отмыванию денег, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения. Опыт применения в ес
- 2.2. Деятельность иных международных организаций в области под/фт
- 3. Заимствование международного опыта для создания организационно-правовых основ под/фт в ЕврАзЭс
- Европейская система финансового надзора
- Европейский Комитет системных рисков
- Орган по банковскому надзору
- Объединенный комитет Европейских надзорных органов
- 1.2. Институциональные основы под/фт в государствах - членах ЕврАзЭс*(48)
- 1.2.1. Сравнительный анализ современного состояния институциональных основ под/фт в государствах - членах ЕврАзЭс*(49)
- Российская Федерация*(57)
- Белоруссия*(75)
- Казахстан*(77)
- Кыргызская Республика*(86)
- Республика Таджикистан*(88)
- Субрегиональный институциональный уровень под/фт на пространстве ЕврАзЭс*(95)
- Исследование путей и перспектив формирования институциональных основ финансового мониторинга в ЕврАзЭс
- Рассмотрение вопросов взаимодействия национальных подразделений финансовой разведки в рамках ЕврАзЭс
- 2. На ключевое место в новой редакции Рекомендаций выходит проблематика внедрения и применения риск-ориентированного подхода (Рекомендация 1)
- 3. В качестве предикатных (т.Е. Предшествующих преступлению отмывания денежных средств) включены налоговые преступления
- 4. В соответствии с новой редакцией стандартов фатф (Рекомендация 5) уточнено понятие преступления финансирования терроризма
- 5. Повышение требований к прозрачности публичных должностных лиц / политически значимых лиц
- 6. Повышение прозрачности юридических лиц
- 7. Повышение прозрачности безналичных переводов
- 8. Требования к финансовым группам по вопросам под/фт
- 9. Расширение международного сотрудничества
- Особенности имплементации новых Рекомендаций фатф в национальное законодательство России и других государств - членов ЕврАзЭс
- 1.4. Актуальные вопросы взаимосвязи и координации политики в области под/фт/фрому и антикоррупционной политики в ЕврАзЭс*(152)
- Выводы в отношении гармонизации национального законодательства государств - членов ЕврАзЭс сфере под/фт
- В отношении развития институциональных основ под/фт в государствах - членах ЕврАзЭс
- В отношении проблем и перспектив имплементации новой редакции Рекомендаций фатф в национальные законодательства государств - членов ЕврАзЭс
- Глава II. Проблемы и перспективы развития национальной системы под/фт применительно к банковскому сектору России
- 2.1. Особенности реализации международных противолегализационных процедур в российской банковской практике
- 2.2. Сущность, факторы и виды банковских рисков в сфере противодействия легализации доходов, полученных преступным путем
- Особенности проявления операционного риска при реализации в кредитной организации внутреннего контроля в целях под/фт
- 2.3. Инструменты управления специфическими банковскими рисками в области под/фт
- 2.4. Развитие нормативно-правового регулирования деятельности российских банков в сфере противодействия легализации доходов, полученных преступным путем