Сущность и основания возникновения обязательства

Все обязательства характеризуются общими чертами, наличие ко­торых позволяет выделять обязательства среди иных гражданско-правовых отношений. К таким общим чертам (признакам) обязательств относятся следующие:

1) обязательства есть отношения имущественные;

2) они опосредствуют перемещение материальных благ (товарооб­мен). Это отношения экономического оборота;

3) в обязательстве существует полная определенность лиц, участву­ющих в нем.

4) обязанное лицо (должник) должно совершить строго определен­ное действие (передать определенное имущество, уплатить определен­ную сумму денег и т.п.). Наряду с действием иногда должник обязан не совершать определенных действий. Но, как показывает деловая и юриди­ческая практика, не может быть обязательства, в силу которого должник обязывается только бездействовать;

5) в обязательстве интерес управомоченного лица - кредитора - удов­летворяется посредством действий лица обязанного - должника (в резуль­тате акта передачи имущества должником, выполнения им работ и т.д.);

6) обязательство характеризуется повелительностью содержания: носитель права (кредитор) не столько сам действует, сколько требует опре­деленного действия от лица обязанного (должника);

7) обязательство существует определенный или неопределенный срок. Невозможно существование бессрочных обязательств (исключение из этого правила составляет, например, обязательство из договора найма жилого помещения в государственном и муниципальном жилищном фонде социального использования, которое является бессрочным).

Обязательства опосредствуют перемещение материальных благ. Такое опосредствование производится в различных правовых формах (куп­ля-продажа, аренда, подряд и т.д. и т.п.). Однако та или иная правовая фор­ма предопределена экономическим содержанием регулируемых правом общественных отношений, или иными словами, направленностью этих отношений. Соответственно в зависимости от направленности обязательств их традиционно подразделяют на обязательства:

а) направленные на передачу имущества в собственность (купля-продажа, собственность и т.д.), во временное пользование (аренда, жи­лищный наем и т.д.);

б) направленные на выполнение работ (подряд и подобные ему договоры);

в) направленные на оказание услуг (юридических, финансовых и т.д.);

г) направленные на уплату денег.

Основаниями возникновения обязательств являются следующие юридические факты:

а) договор (наиболее распространенное основание возникновения обязательства);

б) односторонняя сделка (например, публичное обещание на­грады);

в) причинение вреда личности или имуществу;

г) неосновательное обогащение.

Иногда обязательства возникают на основании административных актов, судебных акгов и т.д.

В зависимости от оснований возникновения обычно производят классификацию обязательств на договорные и внедоговорные.

Объектом (или предметом) обязательства является то, по поводу чего оно возникает и существует. Как следует из определения, обязательства возникают по поводу действий должника, таких как передача имущества (в том числе вещей, прав и т.п.), выполнение работ, уплата денег, оказание услуг и т.н. Таким образом, объектом обязательства является определенное действие, обеспечивающее перемещение (товарообмен) определенных материальных благ, то есть такие действия, в которых определяющее значение в большинстве слу­чаев имеет результат действий. Иногда объектом (предметом) обязатель­ства именуют (в том числе и в законе) и само материальное благо, по поводу которого возникает обязательство (вещь, результат работы, услуга и т.д.).

В зависимости от степени определенности объекта обязательства с количественной стороны различаются обязательства:

— однообъектные — должник обязан передать кредитору одну оп­ределенную вещь (совокупность вещей), выполнить работу, оказать услу­гу и т.п. Большинство обязательств однообъектные;

— альтернативные - должник обязан передать одну из двух или более вещей, передать вещь либо выполнить работу и передать ее резуль­тат кредитору, оказать одну из двух или более услуг и т.п. Право выбора принадлежит должнику, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или условий обязательства (ст. 320 ГК РФ);

— факультативные — должник обязан передать одну определен­ную вещь (совокупность вещей), выполнить определенную работу, ока­зать одну определенную услугу и т.п., но вправе заменить предмет испол­нения. Если в альтернативном обязательстве должник обязывается к со­вершению того или другого действия (одного из двух или более действий), то в факультативном обязательстве должно быть совершено одно опреде­ленное действие, однако вместо этого должник вправе (но не обязан) со­вершить другое действие (например, передать другую вещь).

Содержание обязательства составляют субъективное право и субъективная обязанность.

Субъективное право, входящее в содержание обязательства, часто именуют (в том числе в законе) правом кредитора, правом требования, требованием. Субъективную обязанность часто называют долгом.

По структуре содержания обязательства бывают:

— простые (односторонние) — одна сторона (кредитор) имеет пра­во требовать определенного поведения, а другая сторона (должник) несет соответствующую обязанность (например, договор займа);

— сложные (двусторонние, взаимные, встречные) — каждый из уча­стников обязательства имеет права и несет обязанности. Соответственно, согласно ГК РФ, каждая из сторон считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать (п. 2 ст. 308). Каждое сложное обязатель­ство в ходе анализа рассматривается как ряд простых. Так, при купле-про­даже продавец обязан передать товар (должник) и вправе требовать упла­ты покупной цены (кредитор). Покупатель вправе требовать передачи то­вара (кредитор) и обязан произвести оплату (должник). Большинство обязательств являются сложными.

Субъектами обязательства являются:

— лицо, управомоченное требовать определенного действия, — кре­дитор:

— лицо, обязанное совершить такое действие, — должник.

В соответствии с этим в большинстве обязательств различаются две стороны: сторона кредитора и сторона должника.

В обязательстве помимо должника и кредитора могут участвовать и иные субъекты — третьи лица. Так, по общему правилу должник может возложить исполнение обязательства на третье лицо, и кредитор обязан принять такое исполнение. Существуют обязательства в пользу третьих лиц (например, банковский вклад и пользу третьего лица).

Обязательство не может создавать обязанности для третьих лиц.

Указание на то, что в обязательстве участвуют, как правило, две стороны, не означает, что участниками обязательства во всех случаях явля­ются непременно два лица. Существуют обязательства с множествен­ностью лиц (три и более участников).

Множественность может быть на стороне кредитора (активная мно­жественность) и на стороне должника (пассивная множественность). Бы­вает и смешанная множественность (в обязательстве несколько кредито­ров (множественность на стороне кредитора) и несколько должников (мно­жественность на стороне должника).

При множественности лиц обязательство может быть долевым или солидарным.

В долевом обязательстве каждый кредитор вправе требовать испол­нения обязательства в определенной доле, а каждый должник обязан ис­полнять обязательство в определенной доле. Доли предполагаются равны­ми, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или условий обязательства.

Обязательства с множественностью лиц по общему правилу явля­ются долевыми.

Суть солидарного обязательства состоит в том, что до тех пор, пока обязательство полностью не исполнено, любой из солидарных должников считается обязанным его исполнить; любой из солидарных кредиторов вправе требовать исполнения.

Солидарные обязательства возникают, если это

- предусмотрено договором;

- установлено законом (при неделимости предмета обязательства, при совместном причинении вреда и т.д.).

Кредитор вправе требовать исполнения солидарной обязанности как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Исполнение обязательства од­ним из должников в полном объеме прекращает обязательство перед кре­дитором. Одновременно возникает обязательство между этим должником и его содолжниками.

Должник, исполнивший обязательство, становится кредитором. Такое обязательство, именуется регрессным. В силу регрессного обязательства одно лицо, выполнившее обязанность за дру­гое, имеет право требовать от этого лица возмещения понесенных затрат. В данном случае существо регрессного обязательства состоит в следую­щем: должник, исполнивший обязательство, имеет право требовать ис­полненного от остальных должников (содолжников) в равных долях за вы­четом доли, падающей на нею самого.

При солидарности требования должник может исполнить обяза­тельство любому из сокредиторов. Если это не происходит, то любой из солидарных кредиторов вправе предъявить к должнику требование в пол­ном объеме. Исполнение обязательства одному из кредиторов влечет пре­кращение обязательства. Одновременно возникает обязательство между кредитором, получившим исполнение, и другими кредиторами. Креди­тор, получивший исполнение, становится должником. Он должен возмес­тить причитающееся другим кредиторам в равных долях, если иное не вытекает из отношений между ними.

При пассивной множественности лиц существуют также субсиди­арные обязательства. Такие обязательства могут возникнуть лишь в связи с привлечением должника к ответственности и существованием кроме основного должника, привлекаемого к ответственности, дополнительного (субсидиарного) должника. Существо субсидиарного обязательства в том, что прежде чем предъявлять требование субсидиарному должнику креди­тор должен предъявить требование к основному должнику. И только если основной должник не исполняет обязательство, требование может быть предъявлено к субсидиарному должнику. Так, участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуще­ством по обязательствам товарищества.

Перемена лиц в обязательстве — это осуществляемый в соответ­ствии с требованиями ГКРФ переход прав и обязанностей участников обязательства от одних лиц к другим.

Переход права (требования) или уступка требования - замена кре­дитора в правоотношении.

Переход права (требования) к другому лицу возможен:

— на основании закона;

— по сделке (уступка требования).

На основании закона права кредитора переходят к другому лицу при наступлении указанных в законе обстоятельств в следующих случаях:

1) в результате универсального правопреемства в правах кредито­ра. Например, права кредитора переходят от наследодателя к наследнику, принявшему наследство;

2) по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

3) вследствие исполнения обязательства должника его поручите­лем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязатель­ству;

4) при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответ­ственному за наступление страхового случая.

Законом могут предусматриваться иные случаи замены кредитора при наличии определенных обстоятельств.

Не допускается переход к другому лицу прав, неразрывно связан­ных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.

Правила о переходе прав кредитора не применяются к регрессным обязательствам.

Для перехода права требования к другому лицу согласия должника не требуется, если иное не предусмотрено законом или договором. Одна­ко должник должен быть письменно извещен о переходе прав кредитора к другому лицу. В противном случае исполнение обязательства первона­чальному кредитору признается надлежащим.

Переход права может быть выражен в виде сделки уступки требо­вания (цессии). Такая сделка допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору. Без согласия должника не допус­кается уступка требования по обязательству, в котором личность кредито­ра имеет существенное значение для должника.

Перевод долга - это замена должника в правоотношении. Такой перевод долга допускается только с согласия кредитора.

Уступка требования (цессия) и перевод долга, основанные на сдел­ке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, долж­ны быть совершены в соответствующей форме.

Если обязательство основано на сделке, подлежащей государствен­ной регистрации, то уступка требования и перевод долга должны быть зарегистрированы, если иное не установлено законом.

Исполнение обязательства - это совершение действия, состав­ляющего объект обязательства.

1. Принцип надлежащего исполнения, т. е. исполнения в соот­ветствии с условиями обязательства, требованиями закона, а при отсутствии таких условий или требований - в соответст­вии с обычаями делового оборота или иными обычно предъяв­ляемыми требованиями.

2. Принцип экономичного исполнения, т. е. исполнения наибо­лее целесообразным, рациональным способом. Сейчас этот принцип в законодательстве не закреплен, но вытекает из обы­чаев делового оборота.

3. Принцип реального исполнения. В том случае, если должник приступил к исполнению обязательств, но исполнил его ненад­лежащим образом, уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, конечно, если кредитор не согласится на замену исполнения обязательства денежным возмещением. Но если должник и не приступал к исполнению обязательства (что чаще говорит о не­возможности его исполнения), возмещение убытков и уплата не­устойки освобождают его от исполнения обязательства в натуре.

4. Принцип недопустимости одностороннего отказа от обяза­тельства. Только в обязательствах, связанных с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, допускается односторонний отказ в случае, если это было предусмотрено условиями договора. Односторонний отказ допускается и в слу­чаях, предусмотренных законом. Так, кредитор может отказать­ся от принятия исполнения обязательства в случае, если оно в силу просрочки исполнения утратило для него интерес. Напри­мер, торговая организация может отказаться принять партию новогодних шаров, которые были поставлены 10 января, а не 20 декабря.

Обязательства должны исполняться надлежащими субъектами. По общему правилу обязательства исполняются сторонами обязательства (дол­жником и кредитором). Вместе с тем в исполнении обязательства могут участвовать и иные (третьи) лица.

Во-первых, кредитор может переадресовать принятие исполнения третьему лицу. Во-вторых, должник может возложить исполнение обязательства на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В-третьих, иногда третье лицо может исполнить обязательство неза­висимо от воли должника (а может, и вопреки его воле). Такое право при­надлежит третьему лицу, в частности, при наличии опасности утраты этим лицом права на имущество должника (право аренды, право залога и т.д.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество. В этом случае третье лицо, исполнив обязательство, получает права кредитора.

Обязательства должны исполняться в натуре (принцип реального исполнения). Поэтому если должник исполнил обязательство ненадлежа­щим образом, то даже если он за допущенное нарушение уплатил неус­тойку и возместил вызванные нарушением убытки, тем не менее обяза­тельство должно быть исполнено в натуре (иное может быть предусмот­рено законом или договором. Например, может быть установлено, что уплата неустойки и возмещение убытков освобождают должника от обя­зательства).

Обеспечение исполнения обязательств есть использование уста­новленных законом или договором обеспечительных мер (способов) иму­щественного характера, существующих в виде акцессорных (дополни­тельных) обязательств, стимулирующих должника к исполнению обя­зательства и (или) иным образом гарантирующих защиту имущественного интереса кредитора в случае неисправности должника.

Обеспечение обязательства создает между кредитором по этому обязательству и лицом, обеспечивающим обязательство, обязательствен­ное отношение, дополнительное (акцессорное) по отношению к главно­му (обеспечиваемому) обязательству. Недействительность соглашения об обеспечении обязательства не влечет недействительности этого обязатель­ства (основного обязательства). И наоборот, недействительность основно­го обязательства влечет недействительность обеспечивающего обязатель­ства, если иное не установлено законом.

Установление любого способа обеспечения обязательства означа­ет возможность наступления имущественных последствий. Они могут наступить только при неисправности должника (неисполнении или ненад­лежащем исполнении основного обязательства).

Обязательства могут обеспечиваться неустойкой, залогом, удержа­нием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, за­датком и другими способами, предусмотренными законом или догово­ром.

Неустойка (штраф, пеня) - это определенная законом или до­говором денежная сумма, которую должник обязан уплатить креди­тору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обяза­тельства.

Неустойка является одним из наиболее распространенных спосо­бов обеспечения исполнения обязательств как в отношениях между юри­дическими лицами, так и в отношениях, складывающихся между юриди­ческими лицами и гражданами.

По основаниям возникновения неустойка подразделяется на закон­ную и договорную.

Законной именуется неустойка, определенная законом, неза­висимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Договорной является неустойка, устанавливаемая соглашением сто­рон (основание возникновения неустойки - договор, поэтому она и име­нуется договорной). Стороны обязательства прибегают к установлению договорной неустойки в случаях, когда законом не предусмотрены те или иные санкции за какое-либо нарушение.

Размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сто­рон, если закон этого не запрещает (п. 2 ст. 332 ГК РФ). Такую неустойку иногда именуют смешанной, поскольку основанием ее возникновения является и закон, и договор.

Уменьшить размер законной неустойки стороны не вправе. Соглашение об установлении договорной неустойки либо об увеличении размера законной неустойки должно быть совершено в письмен­ной форме. Причем даже в том случае, когда основное обязательство воз­никает на основе сделки, совершенной в устной форме. Обычно соглаше­ние о неустойке формулируется отдельным пунктом основного обязательства (договора). В зависимости on методов исчисления неустойки принято разли­чать:

1) собственно неустойку (неустойку в узком смысле);

2) штраф;

3)пеню.

Пеня представляет собой определенную денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору за каждый день (или иной период) просрочки.

Штраф и собственно неустойка определяются либо в процент­ном отношении от какой-либо суммы, либо в твердой денежной сумме.

В зависимости от соотношения неустойки с убытками принято под­разделять неустойку на зачетную, штрафную, исключительную, альтернативную.

По общему правилу, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмеща­ются в части, не покрытой неустойкой. Такая неустойка именуется за­четной.

Если ни закон, ни договор не указывают, как соотносятся убытки и неустойка, то неустойка зачетная. Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда:

а) допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исклю­чительная неустойка);

б) убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка);

в) по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

Залог - это правоотношение, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства полу­чить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преиму­щественно перед другими кредиторами лица, которому принадле­жит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлет­ворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложен­ного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошло по причинам, за которые отвечает залогодержатель.

Участниками залогового правоотношения являются залогодержа­тель и залогодатель.

Залогодержателем является лицо, которому в залог передается имущество. Им является кредитор но обеспечиваемому залогом обяза­тельству.

Залогодателем выступает лицо, которое передает имущество в за­лог. Обычно им является должник но основному (обеспечиваемому зало­гом) обязательству. Однако не исключено, что залогодателем выступает третье лицо.

Залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, име­ющее на нее право хозяйственного ведения. Недвижимое имущество пе­редается в залог обладателем права хозяйственного ведения с согласия собственника этого имущества.

Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право.

Основанием возникновения права залога обычно является дого­вор. Сравнительно редко залог возникает на основании закона. К залогу, возникающему на основании закона, применяются пра­вила о залоге, возникающем в силу договора, если законом не установле­но иное.

Пределы обеспечения залогом основного обязательства установ­лены ст. 337 ГК РФ: если иное не предусмотрено договором, залог обеспе­чивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворе­ния, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причинен­ных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взыска­нию.

Предметом залога может быть всякое имущество, б том числе вещи и имущественные права (требования). Из этого правила есть два исключе­ния. Во-первых, не допускается передача в залог:

а) имущества, изъятого из оборота;

б) требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запре­щена законом;

в) отдельных видов имущества в случаях, предусмотренных зако­ном (например, законом может быть ограничен или запрещен залог отдельных видов имущества граждан, на которые в соответствии с граждан­ско-процессуальным законодательством не допускается обращение взыс­кания и т.д.).

Во-вторых, залог отдельных видов имущества может быть ограничен.

Предметом залога может быть как имущество, имеющееся у зало­годателя, так и то, которое он приобретет в будущем. Ксли залог возникает на основании закона, то соответствующим законом может быть предус­мотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приоб­ретет в будущем.

Замена предмета залога допускается с согласия залогодержателя, если законом или договором не предусмотрено иное. В силу закона заме­на предмета залога может происходить при залоге товаров в обороте (да­лее отмечаются особенности данного вида залога).

Одно и то же имущество (вещь, право) может быть предметом за­лога ряда последовательно заключаемых договоров, если последующий залог не запрещен предшествующими договорами о залоге.

В период действия договора о залоге праве) собственности на зало­женное имущество или право хозяйственного ведения им может перейти от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмезд­ного отчуждения этого имущества (по договорам купли-продажи, мены, дарения и т.п.) либо в порядке универсального правопреемства (при на­следовании имущества, реорганизации юридического лица). Такой пере­ход не влечет прекращения договора о залоге; соответствующее имуще­ство по-прежнему остается предметом залога.

Передача заложенного имущества в доверительное управление не лишает залогодержателя права обратить взыскание на это имущество: оно по-прежнему остается предметом залога.

Использование тех или иных критериев позволяет выделить различные виды залога. Традиционным является подразделение на залогбез передачи и залог с передачей заложенного имущества залогодержа­телю. В соответствии с общим правилом, заложенное имущество остает­ся у залогодателя. Договором может быть определено иное (предмет залога передается залогодержателю, третьему лицу на хранение и т.д.). В отношении залога недвижимости и товаров в обороте п. 1 ст. 338 ГК РФ предусматривает, что указанные объекты залогодержателю не переда­ются.

Предмет залога может быть оставлен у залогодателя с лишением возможности пользоваться и распоряжаться заложенным имуществом -под замком и печатью залогодержателя. Иногда предмет залога остается у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге {твердый залог].

Если предмет залога передан залогодателем во временное владение или пользование третьему лицу (в аренду, безвозмездное пользование, на хранение и т.п.), то считается, что он оставлен у залогодателя.

При установлении правил о залоге нельзя не учитывать специфи­ку предмета залога. Поэтому есть основания выделять такие виды залога, как залог недвижимости (ипотеку), -залог товаров в обороте, залог прав и т.д.

Удержание имущества должника

Кредитор, у которого находи гея вещь, подлежащая передаче долж­нику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и нe связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели (ст. 359 ГКРФ).

Право удержания характеризуется следующими чертами:

а) производностью. Оно может возникнуть постольку, поскольку .шествует обязательство и данное обязательство должником не исполня:ся;

б) неделимостью предмета удержания. Кредитор вправе удержи-!ть всю вещь целиком (все имущество, подлежащее передаче). Однако

учитывая, что удержание имущества есть право (а не обязанность) креди­тора, вполне допустима передача части вещей должнику или указанному им лицу с удержанием другой части имущества;

в) незаменимостью предмета удержания. Право удержания в соот­ветствующих случаях распространяется на имущество, находящееся у кре­дитора (а не передаваемое ему с целью обеспечения исполнения обязательства).

Кроме того, право кредитора удерживать вещь должника характе­ризуется правом следования: во-первых, кредитор сохраняет право удер­жания вещи, несмотря на то, что после поступления вещи во владение кредитора права на нее приобретены третьим лицом; во-вторых, при пе­реходе права требования к другому лицу новый кредитор одновременно получает и право удержания.

Кредитор, удерживающий вещь должника, имеет право на возме­щение расходов по хранению данной вещи (ст. 15 ГК РФ). Правами пользо­вания и распоряжения удерживаемой вещью кредитор не обладает.

Кредитор, удерживающий вещь, в случае нарушения права удер­жания вправе истребовать вещь из чужого незаконного владения, а также требовать защиты права удержания от нарушений, не связанных с лише­нием владения.

Основаниями возникновения права удержания являются следующие

юридические факты:

а) неисполнение должником в срок обязательства по оплате вещи;

б) неисполнение должником в срок обязательства по возмещению кредитору связанных с данной вещью издержек и других убытков;

в) неисполнение обязательства в иных случаях, если его стороны действуют как предприниматели.

При наличии указанных юридических фактов право удержания имущества должника возникает непосредственно из закона (в отличие от большинства других способов обеспечения исполнения обязательств, воз­никающих на основании договора).

Поручительство

Поручительство — это гражданско-правовой договор, в соот­ветствии с которым одна сторона (поручитель) обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение после­дним его обязательства полностью или в части.

Поручительством могут обеспечиваться как существующие обяза­тельства, так и обязательства, которые возникнут в будущем.

В результате заключения договора поручительства кредитор имеет возможность потребовать исполнения обязательства не только от должни­ка, но и от поручителя, если должник не исполняет свое обязательство либо исполняет его ненадлежащим образом. В этом и проявляется обес­печительный характер поручительства.

Сторонами договора поручительства являются одна из сторон основного обязательства (кредитор) и поручитель. Должник в этом дого­воре не участвует, хотя заключение договора поручительства (по требова­нию кредитора), как правило, организует именно он.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной фор­ме. Наиболее предпочтительно заключение договора путем составления одного документа, подписанного сторонами. Иногда поручительство офор­мляется договором, заключенным путем обмена документами. Несоблю­дение письменной формы влечет недействительность договора поручи­тельства.

Основанием привлечения поручителя к ответственности являет­ся неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязатель­ства, обеспеченного поручительством.

По общему правилу должник и поручитель несут солидарную от­ветственность: кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от должника и поручителя совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник: уплата суммы основного долга и процентов, в том числе, неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами и т.д., возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Таково общее правило. Договором поручительства ответственность поручителя может быть ограниче­на.

Исполнение обязательства поручителем влечет следующие пра­вовые последствия:

а) к поручителю переходят права кредитора в том объеме, в кото­ром он удовлетворил требование кредитора;

б) поручитель получает права, принадлежавшие кредитору как за­логодержателю;

в) у поручителя возникает право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитором, и возмещения иных убыт­ков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

Размер процентов определяется по правилам, установленным ст. 395 ГК РФ (исходя из учетной ставки банковского процента); ;

г) у кредитора возникает обязанность вручить поручителю доку­менты, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обес­печивающие это требование.

Указанные правовые последствия исполнения обязательс гва пору­чителем наступают при условии, что иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними.

Поручительство прекращается:

1) в случае прекращения обеспеченного им обязательства (испол­нением, невозможностью исполнения и т.д.);

2) в случае изменения обеспеченного им обязательства, если это изменение влечет увеличение ответственности или иные неблагоприят­ные последствия для поручителя, без согласия последнего;

3) при переводе на другое лицо долга по обеспеченному поручи­тельством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отве­чать за нового должника;

4) если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, пред­ложенное должником или поручителем;

5) истечением срока, на который дано поручительство. Если та­кой срок не установлен, то поручительство прекращается, если креди­тор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспечен­ного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. В случаях, когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, по­ручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к пору­чителю в течение двух лет со дня заключения договора поручитель-

Банковской гарантией признается письменное обязательство банка, иного кредитного учреждения или страховой организации (га­ранта), принятое на себя по просьбе другого лица (принципала), в силу которого гарант при наличии условий, предусмотренных дан­ным обязательством и по требованию кредитора принципала (бене­фициара), должен уплатить последнему определенную денежную сумму.

Банковская гарантия характеризуется следующими чертами:

1) самостоятельностью, независимостью от обеспечиваемого ею обязательства, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязатель­ство. В этом основное отличие банковской гарантии от других способов обеспечения исполнения обязательств, которые носят акцессорный харак­тер;

2) безотзывностью. Гарант вправе отозвать гарантию только в том случае, если в ней предусмотрена такая возможность;

3) непередашемостью нрав. Бенефициар может уступить третье­му лицу принадлежащее ему по банковской гарантии право требования к гаранту лишь в том случае, если такая возможность предусмотрена в са­мой гарантии;

4) возмездностью. За выдачу гарантии принципал уплачивает га­ранту вознаграждение;

5) высокой степенью формализованности отношений. Проявляет­ся она, например, в том, что даже если у бенефициара есть основания фебовать от гаранта исполнения обязательства, предусмотренного гаран­тией, но документы, приложенные к соответствующему требованию бе­нефициара, не соответствуют условиям гарантии, то гарант отказывает в удовлетворении такого требования.

Субъектный состав банковской гарантии достаточно специфи­чен.

В отношениях, возникающих по поводу банковской гарантии, участвуют три субъекта:

а) гарант. Им может быть только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация;

6) принципал. Им является лицо, которое в каком-либо обязательстве (кредитном, из договора купли-продажи, аренды, подряда и т.п.) выс­ыпает в качестве должника;

в) бенефициар. Им является кредитор принципала по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству.

Принципалами и бенефициарами могут быть любые субъекты граж­данского права.

Выдача гарантии порождает следующие права и обязанности:

а) за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту

вознаграждение;

б) по получении требования бенефициара гарант должен без про­медления уведомить об этом принципала и передать ему копии требова­ния со всеми относящимися к нему документами;

в) гарант вправе, потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, в порядке и на условиях, определяемых соглашением гаранта с принципа­лом, во исполнение которого была выдана гарантия.

Если гарант уплатил бенефициару денежные суммы не в соответ­ствии с условиями гарантии или за нарушение обязательств гаранта перед бенефициаром, то он не вправе требовать от принципала возмещения этих сумм;

г) гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, дол­жен без промедления уведомить об этом принципала;

д) гарант, которому при рассмотрении требования бенефициа­ра и приложенных к требованию документов стало известно об ис­полнении основного обязательства, его недействительности или пре­кращении, должен немедленно сообщить об этом принципалу (и бе­нефициару).

Правоотношение между гарантом и бенефициаром также имеет сложное содержание.

При наличии указанных в банковской гарантии условий бенефици­ар вправе потребовать от гаранта уплаты денежной суммы, на которую выдана гарантия, или ее части. Требование должно быть заявлено в пись­менной форме. К нему прилагаются указанные в гарантии документы. Кроме того, бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение прин­ципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гаран­тия. Указанные действия должны быть совершены бенефициаром до окон­чания определенного в гарантии срока, на который она выдана. Гарант должен рассмотреть требования бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствует ли это требование и приложенные к нему доку­менты условиям гарантии.

Уплата бенефициару денежной суммы, на которую выдана гаран­тия, представляет собой исполнение гарантом своего обязательства. По­этому обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается упла­той суммы, на которую данная гарантия выдана. Гарант не несет обязанности возмещать убытки, уплачивать неустойку и пр. сверх указанной суммы.

Если гарант не исполняет принятое на себя обязательство либо исполняет его ненадлежащим образом, то он может быть привлечен к ответственности. Ответственность гаранта не ограничивается сум­мой, на которую выдана гарантия, поскольку в ней не предусмотрено иное.

Прекращение банковской гарантии может происходить по общим основаниям прекращения обязательств либо по специальным основани­ям, предусмотренным в ст. 378 ГК РФ.

Обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается:

а) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия, то есть надлежащим исполнением обязательства;

б) окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;

в) вследствие отказа бенефициара от своих нрав по гарантии. Такой отказ может быть совершен либо путем возвращения гарантии (докумен­та, фиксирующею обязательство гаранта) бенефициаром гаранту, либо путем письменною заявления бенефициара об освобождении таранта от его обязательств. Отказ бенефициара от своих прав по гарантии может быть следствием прощения долга, но может быть обусловлен и иными причинами.

Прекращение гарантии возможно также зачетом встречного одно­родного требования, совпадением гаранта и бенефициара в одном лице, невозможностью исполнения и т.д.

О прекращении гарантии гарант должен без промедления уведо­мить принципала. Обязанности уведомлять бенефициара гарант не несет.

Задаток — это денежная сумма, выдаваемая одной из договари-ающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей 'ругой стороне, « доказательство заключения договора и в обеспечение го исполнения.

Как следует из приведенного определения, задаток выполняет три хнкции.

Во-первых, платежную — задаток передается «в счет причитаю-:ихся...платежей».

Во-вторых, доказательственную (удостоверителъную) — задаток ■редается «в доказательство заключения договора».

В-третьих, обеспечительную - задаток передается в обеспечение исполнения основного обязательства. Стороны соглашения о задатке от­дают себе отчет в том, что сторона, не исполнившая обязательство, теряет сумму задатка.

Указанные обстоятельства позволяют обнаружить сходство и раз­личие задатка и аванса.

Аванс всегда выполняет платежную функцию, может выполнять доказательственную, но в отличие от задатка никогда не выполняет обеспе­чительной функции. Если передан аванс и обязательство не исполнено либо вообще не возникло, то сторона, получившая соответствующую сум­му, обязана вернуть ее в том же размере.

Поскольку нередко бывает трудно установить, является ли сумма, переданная в счет причитающихся от стороны по договору платежей, за­датком или авансом, постольку в закон включено правило о том, что в случае сомнения эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть соверше­но в письменной форме. Однако несоблюдение установленной формы не влечет недействительности соглашения. В этом случае, если не доказано иное, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса.

Последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задат­ком, предусмотрены п. 2 ст. 381 ГК РФ: если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Указанные негативные последствия наступают для стороны, не ис­полнившей обязательство, лишь при наличии вины в неисполнении обяза­тельства. Если сторона, не исполнившая обязательство, невиновна, то за­даток должен быть возвращен задаткодателю.

Указанные санкции применяются к виновной стороне, не испол­нившей обязательство, независимо от того, причинены ли убытки дру­гой стороне неисполнением обязательства. Однако если есть убытки, то они должны быть возмещены виновной стороной с зачетом суммы за­датка.

Таково общее правило возмещения убытков. Стороны могут сво­им соглашением установить иное. Например, Офаничить ответственность за неисполнение обязательства только потерей суммы задатка.

В договоре может быть предусмотрено, что убытки взыскиваются в полной сумме сверх задатка (без зачета суммы задатка).