34. Неустойка: понятие и виды. Задаток.

Неустойка - денежная сумма, которую обязан уплатить дол­жник кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего ис­полнения им обязательства в дополнение к основной сумме дол­га (ст. 330 ГК).

Виды неустойки различаются по следующим основаниям:

• по субъекту установления неустойки. Различают законную (предусмотренную законом) и договорную (установленную сторо­нами договора) неустойки. 1) К законной относится неустойка, устанавливаемая законом. Ее применение не зависит от воли сторон. Законная неустойка подлежит применению в случаях, когда условие о неустойке не включено в договор или размер договорной неустойки меньше размера неустойки, установленной законом. Стороны не могут своим соглашением уменьшить размер законной неустойки, но при отсутствии прямого запрета в законе могут увеличить ее размер (ст. 332 ГК). 2) Договорную неустойку устанавливают сами стороны.

• по способу исчисления суммы неустойки последние делятся на пеню и штраф. Штраф и пеня - это денежные суммы, взыскиваемые в случаях неисполнения или не надлежащего исполнения обязательства. Различие состоит в способ е исчисления и уплаты неустойки. Штраф - однократно взыскиваемая неустойка, определяемая в твердой денежной сумме либо в процентах к определенной величине. Пеня - неустойка взыскиваемая нарастающим итогом за каждый день просрочки с исполнением обязательства, например при просрочке с возвратом кредита своевременной оплате арендных платежей.

• в зависимости от соотношения права кредитора на взыска­ние неустойки и его права на возмещение убытков различают че­тыре вида неустойки (ст. 394 ГК):

а) зачетная;

б) штрафная;

в) исключительная;

г) альтернативная.

Зачетная неустойка позволяет кредитору помимо неустойки требовать возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой. Неустойка считается зачетной во всех случаях, если законом или договором не предусмотрено иное, и является наиболее часто употребляемым видом неустойки.

При штрафной неустойке кредитор вправе требовать возмещения в полном объеме причиненных убытков и, сверх того уплаты неустойки. Это наиболее строгий вид неустойки, используемый за наиболее грубые и значительные нарушения обязательств, например мер при некачественной поставке продукции и товаров массовой потребления.

Исключительная неустойка в отличие от штрафной устраняет право на взыскание убытков. Такая неустойка взыскивается, в ча­стности, с органов транспорта и связи за нарушение обязательств по доставке грузов или корреспонденции.

Альтернативная неустойка предусматривает право потерпевшей стороны взыскать либо неустойку, либо убытки.

Неустойка является самым распространенным способом обес­печения исполнения обязательства на практике и выполняет две функции - меры обеспечения исполнения обязательства и санк­ции за ненадлежащее его исполнение, т.е. меры имущественной ответственности.

Правила применения неустойки:

• законная неустойка применяется независимо от того, была ли она предусмотрена сторонами в договоре. Размер ее может быть только увеличен соглашением сторон;

• договорная неустойка применяется лишь в случае, если она предусмотрена соглашением сторон, т.е. соглашение о неустойке всегда должно быть совершено в письменной форме (ст. 331 ГК);

• взыскание неустойки с должника возможно лишь при нали­чии оснований для его ответственности, поскольку неустойка яв­ляется не только мерой обеспечения обязательства, но и мерой ответственности за его исполнение (п. 2 ст. 330 и ст. 401 ГК);

• должник не может быть освобожден от уплаты неустойки, но размер ее может быть понижен судом в случае несоразмерности неустойки, последствиям нарушения обязательства (ст. 333 ГК).

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК).

В соглашении о задатке участвуют стороны основного обязатель­ства: должник - задаткодатель и кредитор - задаткополучатель.

Предметом задатка может быть только денежная сумма. Форма соглашения о задатке должна быть обязательно письменной (п.2 ст. 380 ГК).

Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162).

Задаток выполняет четыре функции:

• платежную. Он выдается в счет причитающихся платежей по основному обязательству, тем самым задаток оказывается средством полного или частичного исполнения основного обязательства, спо­собом его исполнения;

• удостоверительную. Исполняя передачей задатка часть или все основное обязательство, должник подтверждает его наличие;

• обеспечительную. Сумма, переданная в качестве задатка, зачитывается в счет исполнения, основного обязательства и в этой части гарантирует, обеспечивает его исполнение;

• компенсационную. Сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка (абз. 2 п. 2 ст. 381 ГК).

Особенности задатка:

• сторона, давшая задаток, в случае неисполнения ее договора теряет его, а сторона, получившая задаток и не выполнившая обязательства, должна уплатить двойную сумму в случае, если она ответственна за невыполнение обязательства (п. 2 ст. 381 ГК);

• задаток возвращается в размере полученной денежной сум­мы в двух случаях: при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон, а также при невозможности исполнения обязательства (п. 1 ст. 381 ГК);

• денежная сумма задатка выдается в счет будущих платежей по главному договору, поэтому при его исполнении задаток удер­живается.

Отличие задатка от аванса состоит в том, что для аванса не характерна обеспечительная функция: сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения во всех случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения за исключением случаев, преду­смотренных законом или договором.

Поэтому при заключении договора, в котором предполагается предварительная выплата в счет основной оплаты по договору, необходимо сразу указать чем - авансом или задатком - являет­ся эта выплата. А если в договоре не указано, что сумма предоп­латы является задатком, то такая сумма автоматически будет счи­таться авансом.