3. Приобретение контроля над корпорацией

в американском праве

Для установления контроля одной корпорации над другой или другими корпорациями (действующими в форме public business corporation)в практике американского корпоративного права широко используются разнообразные сделки по реорганизации и (или) иной передаче публичных корпораций новым владельцам(change in ownership),в том числе с последующей ликвидацией присоединенной корпорации, -mergers and acquisitions("сделкиM & A"). Первая из названных групп сделок охватывает случаи перехода одной корпорации либо ее акций (долей) или имущества (активов) к другой корпорации с согласия акционеров (участников) и (или) менеджмента присоединяемой компании - так называемое дружественное присоединение(friendly takeover); вторая - случаи поглощения одной корпорации другой против воли ее менеджмента, называемые враждебным поглощением(hostile takeover).

Сделки типаmergerвключают случаи добровольного присоединения или слияния корпораций (по совместному решению их советов директоров и общих собраний участников), прямо называемые американским налоговым законодательством реорганизацией(reorganization),либо случаи приобретения одной корпорацией акций (долей) или имущества другой корпорации. В случае присоединения(statutory merger)акции (доли) одной (присоединяемой, прекращающей деятельность) корпорации обмениваются (конвертируются) на акции (доли) другой (основной) компании. В гораздо более редко встречающемся в практике случае слияния(statutory consolidation)на базе двух (или нескольких) корпораций создается новая корпорация, участниками которой становятся акционеры ранее существовавших компаний.

К этой же группе сделок относятся случаи приобретения одной компанией "А"всех акций (долей) другой компании "Б"в обмен на собственные акции (доли)(stock-for-stock exchange, stock swop),что в конечном счете ведет к превращению компании "Б"в 100-процентную дочернюю корпорацию компании "А"и появлению возможности ее ликвидации по решению органов "материнской" компании "А"(при этом акционеры компании "Б"становятся акционерами компании "А"). Сюда же включаются и случаи приобретения одной компанией "А"всего имущества (активов) другой компании "Б"в обмен на собственные акции (доли)(stock-for-assets exchange), что ведет к тем же результатам, включая возможность последующей ликвидации компании "Б"и распределение акций корпорации "А"среди участников корпорации "Б". Преимуществом этих форм приобретения контроля в сравнении с реорганизацией является отсутствие необходимости иметь разрешение на совершение таких сделок, согласованное обоими советами директоров и обоими общими собраниями компаний "А"и "Б".

Особым вариантом сделокmergerявляется переход одной корпорации "Б"под полный контроль другой корпорации "А" с помощью создания компанией "А"третьей (дочерней) компании(triangular merger- "Т")с имуществом, состоящим исключительно из акций (долей) материнской (принимающей) корпорации "А". В такой ситуации поглощаемая компания "Б"по решению своих органов присоединяется не к материнской компании "А", а к дочерней компании "Т"(что не требует согласия акционеров материнской компании), но акционеры "Б"сразу получают акции (доли) именно материнской компании "А", а не дочерней компании "Т"(поскольку весь капитал последней состоит только из акций "А"), причем миноритарии присоединяемой корпорации "Б"перестают быть таковыми, автоматически превращаясь в участников материнской корпорации "А".

Наряду с рассмотренной ситуацией, получившей наименование forward triangular merger(илиconventional triangular merger), возможен и другой, обратный ее вариант: присоединение дочерней компании "Т"к поглощаемой корпорацииБ(называемоеreverse triangular mergerилиreverse subsidiary merger).При этом принимающая компания "А"как единственный акционер (участник) своей дочерней корпорации "Т"обменивает свои доли участия в "Т"на доли участия в поглощаемой корпорации "Б", в конечном счете становясь уже по отношению к ней 100-процентной материнской компанией (а акционеры поглощаемой корпорации "Б", разумеется, становятся участниками (акционерами) материнской компании "А"). В силу этого не только отсутствуют акционеры, возражающие против установления контроля компании "А"над компанией "Б", но и материнская компания "А"не принимает на себя никаких долгов и обязанностей поглощаемой корпорации "Б".

Следует подчеркнуть, что, поскольку участниками "сделок M & A"являются публичные корпорации, федеральным законодательством о рынке ценных бумаг предусмотрена весьма тщательно разработанная законодательная и судебная защита прав акционеров (участников) присоединяемых корпораций, особенно их меньшинства. В частности, при осуществлении различных видов реорганизации (присоединения и слияния) корпораций участникам обычно гарантируется право на выход из корпорации с соответствующей компенсацией стоимости принадлежавших им долей(appraisal right).Для воспрепятствования попыткам корпоративного менеджмента действовать в обход этих правил американские суды используют "доктрину фактического присоединения"(de facto merger doctrine),с помощью которой в конкретных ситуациях восполняются некоторые отсутствующие условия применения указанного права акционера. При сделках по приобретению (обмену) акций (долей) на акции (доли) или активы приобретаемых корпораций в интересах акционеров меньшинства может быть проведена судебная проверка "материальной удовлетворительности"(substantive fairness),т.е. обоснованности таких сделок <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее об этом см.: Merkt H., US-amerikanisches Gesellschaftsrecht. S. 583 ff.

Не менее четко права акционеров (участников) защищаются и в сделках по враждебному поглощению корпораций (осуществляемому против воли их менеджмента) -acquisitions,чаще называемыхhostile takeovers.Речь идет о сделках по прямому приобретению у акционеров (участников) поглощаемых корпораций принадлежащих им долей (акций), совершаемых в виде ограниченных сроком предложений об их приобретении по цене, несколько превышающей рыночную (биржевую) (tender offer,илиtender offer bid),причем эквивалентом приобретаемых акций могут служить как деньги, так и акции (доли участия) и облигации ("бонды") других корпораций. После приобретения большинства акций в "корпорации-цели" осуществляется смена совета директоров и замена других руководителей работниками приобретателя и определяется ее дальнейшая судьба.

Еще в 1942 г. американской Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC)были приняты специальные правила (SEC Rule10b-5), направленные на защиту акционеров от обмана в связи с отчуждением и приобретением ими биржевых бумаг, а судебная практика в случаях нарушения этих правил допустила предъявление акционерами индивидуальных исков о возмещении убытков в федеральные суды. В связи с дальнейшим распространением сделокhostile takeoversв 1968 г. был принят специальный Федеральный закон -Williams Act,предусмотревший необходимые изменения и дополнения в Федеральный закон о сделках с ценными бумагами 1934 г.(Securities Exchange Act).Эти нормы серьезно укрепили положение участвующих в сделкахhostile takeoversакционеров корпораций, намеченных к поглощению ("корпораций-целей" -target corporation).С одной стороны, данным Законом были существенно повышены требования к объему и достоверности информации, предоставляемой акционерам для принятия решений, а с другой - значительно расширены их возможности в принятии соответствующих решений <1>.

--------------------------------

<1> Примечательно, что и на Лондонской фондовой бирже (London Stock Exchange)Комитетом по присоединениям и слияниям(The Panel on Takeovers and Mergers)были приняты специальные правила об этих сделках, причем в форме кодекса -The City Code on Takeovers and Mergers(действуют в новой редакции 2011 г.). Этот акт также преследует цели защиты слабых участников, не оставляя регулирование названных сделок целиком на усмотрение их сторон.

Таким образом, четкая законодательная регламентация рассматриваемых отношений и судебный контроль за ее реализацией создали необходимые гарантии справедливого и сбалансированного использования "сделок M & A", не отдав их полностью "на откуп" договорному регулированию. При этом решающую роль вновь сыграло федеральное законодательство, поддержавшее необходимый баланс интересов участников корпоративных отношений в своем противостоянии с законодательством отдельных штатов (которое составляет важную особенность американского корпоративного права).

Разумеется, однако, что американское законодательство о "сделках M & A"ни в коей мере не может считаться аналогом европейского законодательства о концернах и холдингах, ибо оно лишь косвенно затрагивает вопросы объединения корпораций и управления ими. Вместе с тем следует отметить, что такие сделки в настоящее время получили значительное распространение и в западноевропейском корпоративном праве, особенно с учетом известной интернационализации статуса и деятельности крупных (публичных) корпораций и фондовых рынков, осуществляющих организованную торговлю их акциями (долями участия) и другими финансовыми активами.