1. Хозяйственные (торговые) товарищества

Товарищества как объединения лиц, несущих неограниченную личную имущественную ответственность по общим обязательствам, стали исторически первыми формами корпораций. При этом во многих западноевропейских правопорядках они до сих пор не имеют полной правосубъектности, будучи юридическими лицами торгового права, но не самостоятельными субъектами гражданского права. Это относится как к торговым товариществам (полным, негласным и на вере, или коммандитным), так и к товариществам гражданского права (простым товариществам, или договорам о совместной деятельности). Однако с позиций российского гражданского права, в котором полные и коммандитные товарищества, в отличие от простых товариществ, традиционно признавались юридическими лицами, интерес представляют именно полные и коммандитные товарищества как классические разновидности корпораций по крайней мере с частичной правосубъектностью.

Полное (открытое) товарищество возникло в Западной Европе в Средние века прежде всего как объединение наследников (сыновей) умершего купца, договорившихся продолжать его дело. Поэтому в Италии эта форма корпорации еще с XIII в. получила название societas fratrumилиcompagnia.Классический пример в этом отношении представляет собой создание в такой форме в 1494 г. в германском Аугсбурге банкирского дома Фуггеров на основе старейшего из известных товарищеского договора, заключенного братьями Ульрихом, Георгом и Якобом Фуггерами <1>. Прямое законодательное регулирование этот вид корпорации впервые получил во французском законодательстве (в королевском Ордонансе о коммерции 1673 г. он был назван, а в Торговом кодексе 1807 г. приобрел современное наименование "товарищество под общим именем" -en nom collectif).

--------------------------------

<1> Впоследствии - после смерти Ульриха и Георга Фуггеров в компанию вступили их наследники, однако они были серьезно ограничены в ведении общих дел и представительстве (а по сути - отстранены от них) ставшим единоличным управляющим всеми делами Якобом Фуггером. Если бы при этом одновременно была ограничена и их ответственность по общим долгам (что уже тогда могло иметь место), то полное товарищество фактически превратилось бы в коммандитное.

Полное товарищество в западноевропейских правопорядках обычно рассматривается как типичная правовая форма мелкого и среднего предпринимательства, максимально соответствующая существу этой деятельности. Все участники полного товарищества управомочены на ведение дел от его имени, непосредственно занимаются предпринимательством в рамках такой корпорации, а их неограниченная имущественная ответственность по ее долгам способствует ее высокой кредитоспособности. Такая организационно-правовая форма корпорации "побуждает ее участников к индивидуальным инициативам в сознании полной ответственности за результаты своей деятельности", будучи "экономически наиболее желательной формой предпринимательства" (volkswirtschaftlich Unternehmensform);Unternehmensform); неслучайно, например, число германских полных товариществ превышает 260 тыс. <1> (как уже отмечалось, риск полной имущественной ответственности компенсируется свободой внутренней организации такой корпорации и отсутствием требований к ее складочному капиталу, а главное - налоговыми льготами, в частности, налог на прибыль платят только участники корпорации, а не корпорация в целом).

--------------------------------

<1> Klunzinger E. des Gesellschaftsrechts. S. 63.

Важнейшие юридические характеристики статуса участников товарищества - личное участие в его деятельности и личная ответственность по его долгам. Из этого вытекает необходимость относительно длительной и притом доверительной связи с другими участниками, что по общему правилу исключает замену участника и влечет прекращение товарищества при его выходе. Каждый участник полного товарищества одновременно является и его органом (принцип самоорганизации - Selbstorganschaft);никаких других органов, тем более с участием наемных менеджеров или иных третьих лиц, в них обычно не создается. Поэтому личность участника имеет для товарищества решающее значение, а сами товарищества обычно характеризуются как объединения лиц.

Участниками современных полных товариществ могут быть не только индивидуальные предприниматели, но и объединения капиталов - акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Вместе с тем такие товарищества в отличие от объединений капиталов не могут стать компанией одного лица; при соответствующем сокращении числа участников такое товарищество в конце концов должно стать формой индивидуального предпринимательства (с сохранением неограниченной ответственности своего участника).

Коммандитные товарищества также возникли в Западной Европе в Средние века как форма совместной деятельности лица (лиц), выступавшего вовне в качестве предпринимателя(tractator),и лица (лиц), ограничившегося внесением в общее дело имущественного вклада(commendator).В связи с этим она получила названиеcommenda,а посколькуcommendatorобычно не выступал вовне и оставался неизвестным третьим лицам (и соответственно не нес перед ними имущественной ответственности), такой способ организации совместной деятельности получил также названиеcompagnia secreta,в этом смысле став прообразом негласного товарищества. Поэтомуcommendaпо существу является известным смешением коммандитного и негласного товариществ. Если жеcommendatorвсе же выступал вовне, он нес ограниченную ответственность по общим долгам (в пределах своего вклада), хотя по-прежнему не участвовал в управлении общими делами. В этой ситуации говорили оcompagnia paleseилиaccomendita;она-то и была классическим коммандитным товариществом. В названных выше актах французского торгового права она получила названиеen commandite.

Германская коммандита возникла не изcommendaи не изaccomendita,а из полного товарищества наследников, часть из которых, желая сохранить общность имущества, не могли или не хотели активно участвовать в предпринимательской деятельности и вместе с тем ограничивали свою ответственность по общим долгам. Поэтому здесь коммандитное товарищество нередко рассматривается как некая особая форма полного товарищества, допускающая участие в объединении лиц без риска несения неограниченной ответственности по его обязательствам. Такие участники (коммандитисты), ограничивающие свое участие в коммандите внесением имущественных вкладов, отстранены от принятия решений, тогда как участники с полной ответственностью(комплементарии)непосредственно осуществляют в рамках товарищества предпринимательскую деятельность, управляют всеми его делами и представительствуют вовне от его имени. Диспозитивное регулирование статуса коммандиты и ее участников делает возможным некоторые отклонения от ее стандартной модели: права коммандитистов могут быть как усилены, так и еще больше ограничены. Например, они могут быть допущены к предпринимательской деятельности, однако и в этом случае они не вправе выступать от имени коммандиты в целом без доверенности.

Вместе с тем в коммандите также могут участвовать объединения капиталов, главным образом в форме обществ с ограниченной ответственностью, причем не только в качестве коммандитистов, но и в качестве комплементариев. Эта возможность, а также наличие среди участников коммандиты несущих весьма ограниченную ответственность коммандитистов (образующих тем самым капиталистический элемент в этом объединении лиц) составляют базу для появления в современном корпоративном праве ряда смешанных форм (соединяющих в себе признаки объединений лиц и объединений капиталов), действующих на базе и в форме коммандитных товариществ (например, массовых коммандит и коммандит с единственным комплементарием в виде общества с ограниченной ответственностью -GmbH & Co., KG) <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее об этих разновидностях коммандиты см. далее, п. 1 § 2 настоящей главы.

Смешанной формой коммандитного товарищества (объединения лиц) и акционерного общества (объединения капиталов) является относительно редко встречающаяся юридическая конструкция акционерной коммандиты, или коммандитного товарищества на акциях (KG auf Aktien, Kommandit-AG,илиen commandite par actions, SCA).Строго говоря, речь идет об акционерном обществе, в котором хотя бы один из акционеров принимает на себя полную (неограниченную) ответственность по его долгам, получая взамен статус комплементария коммандиты, а остальные участники, формально сохраняя статус акционеров, фактически становятся коммандитистами в отношениях с комплементарием. Так, в германском праве органами такой корпорации являются общее собрание и наблюдательный совет, а функции правления (совета директоров) переходят к неограниченно отвечающему участнику, при этом все решения общего собрания нуждаются в его обязательном согласии (утверждении).

Таким образом, для третьих лиц акционерная коммандита остается акционерным обществом, а внутренние взаимоотношения ее участников, прежде всего статус неограниченно отвечающего участника (акционерного комплементария), регулируются нормами о коммандитном товариществе. Поэтому в теории корпоративного права она иногда рассматривается как вариант коммандиты, но чаще - как особая форма акционерного общества. Принципиальное отличие акционерной коммандиты от обычных товариществ торгового права состоит в наличии у нее полного статуса юридического лица, приближающего ее к объединениям капиталов, а не к частично правосубъектным объединениям лиц.

Смысл создания такой юридической конструкции многогранен: появление возможности участия среднего и мелкого бизнеса (коммандиты и общества с ограниченной ответственностью) в акционерной форме предпринимательства; целесообразность законного ограничения правомочий органов акционерного общества в пользу участника, несущего полную ответственность по его долгам; необходимость перехода к свойственной коммандитному товариществу свободе внутренней, организации корпорации и т.д.

Следует также учитывать, что акционерных комплементариев может быть несколько, причем в их роли могут выступать юридические лица, в том числе общества с ограниченной ответственностью, коммандиты с комплементарием в виде общества с ограниченной ответственностью(GmbH & Co., KG)и даже некоммерческие фонды(Stiftungen).На этой основе могут появляться, например, акционерные коммандиты с комплементарием в виде другой коммандиты, в которой единственным неограниченно отвечающим участником является общество с ограниченной ответственностью(GmbH & Co., KGaA).В этой ситуации находящееся в составе коммандиты общество с ограниченной ответственностью, став акционером (участником акционерной коммандиты), может получить возможность выхода на фондовую биржу (где котируются акции акционерной коммандиты), т.е. расширить способы финансирования своей предпринимательской деятельности. Такие корпорации, участниками которых становятся другие корпорации, иногда называют двойными обществами(Doppelgesellschaften).

В современной российской экономике хозяйственные товарищества (полные и на вере), как уже отмечалось, не играют сколько-нибудь заметной роли, а их количество исчисляется единицами и притом постоянно сокращается. Это положение провоцирует вопрос о принципиальной целесообразности существования данной разновидности корпораций в отечественном корпоративном праве. При отсутствии государственной поддержки (прежде всего в виде налоговых льгот) и продолжении либерализации статуса обществ с ограниченной ответственностью корпоративная форма товариществ в российском праве действительно становится бесперспективной данью историческим традициям, едва ли нуждающейся в специальном внимании законодателя.