3. Акционерные общества

Акционерное общество представляет собой классическую корпорацию - объединение (союз) множества лиц, созданное ими для достижения совместной цели. Изначально смысл создания акционерных обществ как организационно-правовой формы крупной предпринимательской деятельности состоял в концентрации (формировании) огромных капиталов путем объединения небольших по суммам средств, распыленных среди множества мелких вкладчиков (акционеров). Впоследствии развитие акционерного бизнеса привело к созданию современных крупных компаний, большинство которых мало заинтересовано в привлечении небольших капиталовложений и фактически уже не предлагает мелким акционерам тех прав и возможностей, которые формально гарантированы им традиционным акционерным законодательством. (Место классических акционерных обществ в настоящее время быстро заняли паевые инвестиционные фонды и подобные им организационно-правовые формы сбора и использования мелких инвестиций.)

Прообразом акционерных обществ считаются крупные торговые компании, создававшиеся европейскими державами в XVII в. для эксплуатации колониальных владений, - британская (1599 г.) и голландская (1602 г.), а также французская (1664 г.) Ост-Индские компании. Однако в действительности эти компании, имевшие самостоятельную правосубъектность, наделялись государством значительными публично-правовыми правомочиями и действовали преимущественно как субъекты публично-правового характера. В крупной предпринимательской деятельности, прежде всего в морской торговле, в банковском и страховом деле, а затем в строительстве судоходных каналов и прокладке железных дорог, правовая форма крупных компаний стала использоваться лишь в XVIII в., причем ведущую роль в этом в континентальной Европе играла Франция - сначала в силу своего политического и экономического могущества, а после революции - в силу бурного развития свободы предпринимательства и создания относительно многочисленных крупных компаний.

Французское законодательство в Торговом кодексе 1807 г. впервые закрепило развитую модель акционерного общества как правосубъектной частноправовой корпорации - "анонимного общества" ( anonyme)anonyme). Ее важнейшими особенностями явились:

1) самостоятельная юридическая личность, основанная на признании такого общества единственным собственником своего имущества, т.е. на полном отрыве имущества корпорации от имущества ее участников;

2) вызванная этим же ограниченная ответственность ее участников по долгам созданной ими компании;

3) наличие акций, с помощью которых стала возможной быстрая передача долей участия в корпорации от одних лиц к другим.

Этому образцу в дальнейшем последовало большинство других европейских государств. Английские же (а затем и американские) компании получили отличное от этого правовое оформление в силу того, что англо-американское право всегда рассматривало участников корпорации как основных владельцев ее имущества, которое только передано ими в доверительное управление (траст) корпорации.

Преимущества акционерного общества как юридического лица - собственника своего имущества в сравнении с неправосубъектными (точнее, "полуправосубъектными") торговыми товариществами, фактически основанными на особом виде общей собственности участников, вытекают именно из его капиталистической организации, т.е. принадлежности его капитала новому субъекту права - юридическому лицу, для которого не имеет никакого значения личность его участников. Акционер как участник такой корпорации лишь оплачивает стоимость соответствующих акций и этим принимает на себя определенное участие в предпринимательском риске. Никакими иными, дополнительными обязанностями он не обременяется; поскольку акционер не участвует непосредственно в делах корпорации, от него также не требуется никаких профессиональных или предпринимательских навыков и знаний. Более того, акционер не нуждается в длительном участии в такой корпорации, и его формальное членство в ней может быть весьма краткосрочным; оно легко передается другим лицам, особенно с помощью биржевой торговли, серьезно упрощающей и ускоряющей перевод денег из одной сферы бизнеса в другую. Такое упрощенное оформление членства и его передача невозможны в других разновидностях корпораций.

Капиталистическая организация акционерного общества, оставляющая в стороне личность его участников, предопределяет и необходимость создания в нем специальной системы управления - органов этого юридического лица, которые совсем не обязательно всегда формируются только из его участников, ими могут быть и иные, третьи лица (принцип самостоятельных органов - Drittorganschaft).При этом акционерное общество предполагает участие в нем многих акционеров, между которыми и распределяется риск предпринимательской деятельности. С целью их привлечения законодательство постоянно понижает минимальную стоимость одной акции, делая их доступными для приобретения все более широкими слоями населения (если в Германии середины XIX в. минимальная стоимость акции составляла весьма значительную сумму в 1000 рейхсмарок, то теперь она составляет лишь 1 евро). В свою очередь, такое распределение риска между множеством участников корпорации само делает возможным достаточно рискованное использование ее капитала.

Вместе с тем акционерная форма организации предпринимательской деятельности открывает многочисленные возможности для различных злоупотреблений, о чем свидетельствует вся история развития акционерного законодательства. Например, все изменения, вносившиеся в германское акционерное право на протяжении столетия - с середины XIX до середины XX в., были вызваны исключительно борьбой с теми или иными конкретными видами злоупотреблений. Только действующий Акционерный закон 1965 г. при своем принятии наряду с этой борьбой преследовал и определенные экономические и социально-политические цели - в частности, расширение участия населения в капиталах акционерных обществ и участия в их управлении наемных работников, а также усиление контроля за их правлениями (аналогами англо-американских советов директоров) со стороны наблюдательных советов.

Практика применения акционерного законодательства выявила следующие основные опасности:

- фактическое отсутствие личной ответственности акционеров по долгам такой корпорации несет опасности для ее кредиторов и требует строгих правил, направленных на защиту их имущественных интересов;

- участие в роли акционеров малокомпетентной в предпринимательстве публики облегчает корпоративному менеджменту манипулирование имуществом корпорации в собственных интересах, подталкивает его к обособлению от акционеров-вкладчиков и требует усиления защиты их имущественных интересов;

- участие акционерных обществ в концернах и иных формальных и неформальных объединениях с другими предпринимательскими корпорациями требует особой, дополнительной защиты меньшинства независимых участников и кредиторов подконтрольных компаний;

- в современных условиях активное участие крупных акционерных обществ в организованных рынках капитала (включая международные) требует усиления прозрачности их деятельности, расширения доступа к необходимой информации о ней и публично-правового контроля за биржевыми и аналогичными им сделками, в том числе путем использования различных международных стандартов (best practices)и биржевых правил.

В этих опасностях отчетливо проявляется отсутствие в деятельности акционерных обществ единого или хотя бы объединяющего всех причастных к нему лиц интереса: разные, нередко противоположные интересы преследуют господствующие в обществе (крупные) акционеры, "институциональные инвесторы" (банки, страховые компании, пенсионные и инвестиционные фонды и т.п.), "спекулятивные акционеры" (биржевые игроки), мелкие вкладчики, корпоративный менеджмент, наемные работники и т.д. Поэтому управление акционерным обществом и вся его деятельность должны строиться на максимально возможном балансе интересов различных участников, юридически оформленном в виде законодательно закрепленной системы сдержек и противовесов. Попытки заменить такую систему акционерными соглашениями, свободно формируемыми лишь некоторыми из названных участников, неизбежно ведут к нарушению баланса различных интересов и злоупотреблениям корпоративной властью.

Развитые континентально-европейские правопорядки разделяют акционерные общества на два вида в зависимости от того, допущены или не допущены их акции к котировке на биржах (AGиnicht AGAG в соответствии с абз. 2 § 3 германского Акционерного закона 1965 г.). Первые представляют собой крупные акционерные общества (их количество в Германии, например, - всего около 900) с большим числом участников, что требует значительного контроля за всеми сторонами их деятельности, осуществляемого различными способами не только в интересах их акционеров и кредиторов, но и в публично-правовых интересах. Вторые являются относительно небольшими корпорациями, количество которых исчисляется десятками и даже сотнями тысяч, деятельность которых не требует столь всеобъемлющего контроля и регулирования. С точки зрения англо-американского права речь, по сути, идет о различиях в статусе публичных и частных компаний.

Такие различия и такое разделение акционерных обществ предлагается закрепить в новой редакциигл. 4ГК РФ. При этом важно иметь в виду, что они касаются только акционерных обществ и не относятся к обществам с ограниченной ответственностью, ибо доли участия в европейских ООО, в отличие от акций АО, не предназначены для свободного отчуждения и передачи. Ведь и сами ООО изначально создавались в качестве известного смешения объединений лиц и объединений капиталов (во французском корпоративном праве личные элементы ООО(SARL)явно преобладают над капиталистическими, существенно затрудняя или даже исключая отчуждение и передачу долей участия в них). Неслучайно нигде не существует никакого "рынка долей ООО" и биржевой торговли ими (к биржевой котировке могут быть допущены лишь облигации ООО, не заключающие в себе никаких возможностей участия в управлении деятельностью этих корпораций); более того, отчуждение этих долей во многих западноевропейских правопорядках требует нотариального удостоверения и соблюдения ряда других формальностей (изменения записей в государственном реестре и т.п.), чем намеренно усложняется, а не облегчается их оборот.

Акционерные общества, как и общества с ограниченной ответственностью, могут создаваться и (или) функционировать в качестве обществ с единственным учредителем/участником, т.е. в виде компаний одного лица. ДвенадцатаядирективаЕвросоюза предписывает распространять на них в этом случае действие норм об обществах с ограниченной ответственностью с единственным участником. Тем самым в качестве дополнительной гарантии для кредиторов здесь также допускается возложение судом имущественной ответственности по долгам корпорации на имущество ее единственного участника, т.е. применение "проникающей ответственности"(Durchgriffshaftung), или "снятие корпоративных покровов".

Значительное влияние на современное акционерное право оказала происшедшая в 80 - 90-е годы прошлого века замена документарных (бумажных) акций на бездокументарные аналоги. Классические ценные бумаги, ранее оформлявшие переход прав акционеров, при системе электронной регистрации их прав стали ненужными, так как распоряжение соответствующим правом осуществляется через посредство реестродержателя (обычно банка), доверие к которому в соединении с публично-правовым контролем за его деятельностью заменяет обеспечение такого права в форме ценной бумаги (функции которой теперь выполняют зарегистрированные в реестре права).

"Не имеющие письменной формы ценные права" (unverbriefte Wertrechte)как новый объект гражданских прав в противоположность традиционным ценным бумагам(Wertpapiere)в правопорядках германского типа теперь обычно рассматриваются в качестве разновидностей "учетных эффектов"(Bucheffekten).Таковым здесь считается свободно "отчуждаемое право требования или членства в отношении эмитента, которое учтено на счете эффектов(Effektenkonto)приобретателя (владельца) и действует в отношении любых третьих лиц", имея все свойства ценной бумаги, кроме письменной формы <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Meier-Hayoz A., Forstmoser P. Schweizerisches Gesellschaftsrecht. S. 297; Ekkenga J. //Kommentar zum Handelsgesetzbuch. Bd. 5. 2. Aufl., 2008. Эта новая терминология пришла из Директивы Евросоюза от 21 апреля 2004 г. N 2004/39/ЕС о финансовых инструментах(Markets in Financial Instruments Directive, MiFID).

При этом в роли эмитентов и учетчиков таких акций в развитых европейских правопорядках обычно выступают коммерческие банки, а не сами акционерные общества. Это положение, помимо прочего, привело к тому, что традиционные корпоративные отношения акционеров с акционерными обществами во многих случаях превратились здесь в обязательственные отношения приобретателей безбумажных акций (ценных прав) с реестродержателями (в роли которых обычно выступают коммерческие банки, помогающие размещать такие акции) <1>.

--------------------------------

<1> Roth G. Grundriss des Wertpapierrechts. 2. Aufl. Wien, 1999. S. 145.

Аналогичные по сути (но не по форме) процессы происходят и в американском праве <1>. Здесь функции оформления сделок по торговле акциями публичных корпораций и их хранению с 70-х годов прошлого века приняли на себя немногочисленные депозитарии, или центральные клиринговые корпорации (clearing corporations),в основном имеющие дело с крупными институциональными инвесторами (страховыми компаниями, пенсионными и инвестиционными фондами и банками, которые фактически владеют более чем половиной долей всех американских публичных компаний и 65% долей тысячи крупнейших корпораций). Важнейшей из них в США является Депозитарная трастовая компания(Depository Trust Company, DTC),представляющая собой дочернюю корпорацию Нью-Йоркской фондовой биржи. При этом как институциональные инвесторы, так и депозитарии с целью ускорения и упрощения совершения сделок с акциями осуществляют их не сами и не от своего имени, а через посредство созданных ими же в форме партнерств номинальных держателей(nominee),находящихся со своими учредителями в трастовых отношениях. Так,nomineeДепозитарной трастовой компании -Cede and Company (Cede & Co.)является фактическим обладателем свыше 70% всех акций, торгующихся на американском фондовом рынке <2>.

--------------------------------

<1> Стоит напомнить, что в отличие от европейского континентального права в американском праве вообще отсутствует единая категория ценной бумаги. Понятие uncertificated securities(это выражение переведено на русский язык как "бездокументарные ценные бумаги") в действительности охватывает только инвестиционные (фондовые) ценные бумаги(investment securities), к которым относятся акции (доли участия)(equity securities)и облигации(debt securities),а также опционы(options)и конвертируемые бонды(convertible bonds).Но наряду с ними здесь существуют и другие виды ценных бумаг, в том числе и в бумажной форме, - оборотные(negotiable instruments)и товарораспорядительные (Document of Title, quasi-negotiable,илиseminegotiable instruments) (см. ст. ст. 3-102, 3-104, 7-102 и 8-102 Единообразного торгового кодекса США). Поэтому вместо строго юридического понятия "ценная бумага" в англо-американском праве в качестве обобщающей категории используется экономическое понятие "финансовый инструмент".

<2> Интересно, что фигура nomineeпод именем номинального держателя в середине 90-х годов прошлого века была бездумно перенесена в построенное по американским образцам российское законодательство о рынке ценных бумаг, несмотря на то что его статус трасти(trustee)никак не укладывается в российское право (ср.п. 2 ст. 8первоначальной редакции Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918) ист. 8.3названного Закона в редакции Федеральногозаконаот 7 декабря 2011 г. N 415-ФЗ (СЗ РФ. 2011. N 50. Ст. 7357)).

Акции же мелких вкладчиков публичных компаний по общему правилу регистрируются ими на посреднические (брокерские) фирмы (brokerage company)или передаются им в траст, причем с условием о бланковом индоссаменте, позволяющем отчуждать такие акции в качестве предъявительских ценных бумаг(bearer paper)путем простой (неформальной) передачи. В результате и в этой ситуации акционер не является даже формальным владельцем своих акций - он превращается в их бенефициарного владельца(beneficial owner),претендующего только на дивиденды и не имеющего права голоса по своим акциям (которое принадлежит их временному - легальному, или номинальному, владельцу -legal, or nominal owner, record owner).Само же публичное акционерное общество зачастую не представляет, кто же в действительности составляет круг его участников (бенефициарных владельцев его акций) и у кого фактически находятся эти акции (называемые в этом случаеfloatилиfloating supply), общее количество которых, по некоторым данным, составляет от 20 до 30% всех акций публичных компаний <1>.

--------------------------------

<1> Merkt H., US-amerikanisches Gesellschaftsrecht. S. 396 - 397.

В обоих случаях очевидна замена традиционных корпоративных отношений на договорные гражданско-правовые отношения агентского типа (обусловившая известный возврат к анонимности участия в акционерном обществе, свойственной классическим подходам XVIII - XIX вв.). Необходимо, однако, подчеркнуть, что это договорно-правовое регулирование касается отнюдь не статуса корпораций и управления ими, а лишь порядка приобретения и отчуждения их акций (долей участия) и соответственно - членства в таких корпорациях, т.е. определенной части корпоративных отношений, притом складывающихся только в крупных открытых акционерных обществах (публичных компаниях).