38. Удержание и задаток.

Ст. 359 Гк Р: кредитор, у кот-го нах-ся вещь, подлежащая передаче должнику либо л, указанному должником вправе в случае неисп-ния должником в срок обязат-ва по оплате этой вещи или возмещению кредитору, связанных с этой вещью издержек и др. убытков удерживать эту вещь до тех пор, пока соответствующее обязат-во не б. исп-но. П. удержания – граждан-прав. мера оперативного воздействия, у кот-й есть 2 функции: 1. обеспечивает стимулирование надлежащим образом исп-ние соотв-го денежного обязат-ва; 2. компенсация денежных требований кредитора из стоимости удерживаемой вещи в объеме и порядке, предусмотренном для залога. Основания возникновения: 1. неисп-ния должником в срок обязат-ва по оплате вещи или обязат-во по возмещению кредитору, связанных с этой вещью издержек и др. убытков в отношении этой вещи; 2. если сторона действует как предприниматель неисп-ние должником к-либо обязат-ва, не связанного с конкретной вещью м. привести к возникновению п. удержания. Предметом права удержания явл-ся индивидуально-опр-нные вещи.

Удержание – это п. кредитора не возвращать принадлежащую должнику вещь до исп-ния обяз-ва. Это п.охранительная мера, обеспечительного хар-ра. Sты прав-я возникают при удержании имущ-ва6 удерживающее лицо – РЕТЕНТОР, чью вещь удерживают – ДОЛЖНИК.

Особ-ть: п. кредитора удерживать вещь должника до исп-ния обяз-ва… не треб-ся чтобы это было указано в дог-ре, НО в у сторон есть п. исключить такую возм-ть в дог-ре. Ретентером м быть – 1) хранитель вещи по д. хранения, 2)перевозчик по д. перевозки, не выдающий груз до полного расчёта с получателя груза, 3) подрядчик не передающий рез –т работы до полной оплаты заказчиком. 4) и др. (д. комерч предст-ва, д. комиссии). В предпр-х отн-ях удержание вещи м. обеспечивать обяз-ва не связ-е с оплатой удерживаемой вещи, а возмещением издержек на неё и выплатой убытков. Кредитор м удерживать даже если п. &ти приобретено др лицом. Если обяз-во должником не исп-но, след-но кредитор вправе обратить взыскание на удерживаемую вещь.

Задаток. Задатком признается ден-ая сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по дог-ру платежей др. стороне, в доказат-во заключения дог-ра и в обеспеч-е его исп-я.

Задатком чаще всего обеспеч-ся обязат-ва м/у гражда­нами (дог-ры аренды дачных и ж/п, к/п и пр.), хотя нет осн-й для исключения задатка из числа способов обеспеч-я обязат-в, складывающихся м/у ЮЛ различ.ых организационно-пр.вых форм.

Согл-е о задатке независимо от его суммы д. быть оформлено письменно, и указана сумма переданная в кач-ве задатка. Если не указано что сумма «задаток» то это считается авансом, а он подлежит возврату. Последствия несоблюдения: указываются в соглашении о задатке.

В отнош-ях по поводу задатка участвуют стороны основного обязат-ва: должник - задаткодатель и кредитор - задаткополуча-тель. Задаток выполняет три ф-ции: платежную, удостоверительную и обеспечительную.

Зада­ток д.б. возвращен, если основное обязат-во прекраще­но до его исп-я по соглашению сторон либо вследствие невозможности исп-я по обстоят-вам, не зависящим от сторон (п. 1 Ст. 381 ГК). Отсутствие вины сторон и прекращение основного обязат-ва делают бессмысленным существование обеспечит-х обязат-в вообще и задатка в частности. Остав­ление задатка у стороны, получившей его, приводило бы к неосно­вательному ее обогащению. Если сторона отказывается от исп-ния след-но выплачивает двойной размер задатка, а если отказывается сторона давшая задаток, след-но он не возвращается.