§ 5. Правовое положение коммерческих организаций с иностранными инвестициями

Как было указано ранее, коммерческими организациями с иностранными инвестициями на территории Республики Беларусь признаются юридические лица, в уставном фонде которых иност­ранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20 000 долларов США, и которые преследуют извлечение прибыли (дохода) в качестве основной цели своей деятельности (ч. 3 ст. 77 ИК). При этом юридическое лицо Республики Беларусь, уставный фонд которого состоит из доли иностранного инвестора и доли физи­ческих и (или) юридических лиц Республики Беларусь является ком­мерческой совместной организацией на территории Республики Беларусь, а юридическое лицо Республики Беларусь, в уставном фонде которого иностранные инвестиции составляют 100 процентов, - коммерческой иностранной организацией (ч. 3, ч. 4 ст. 80 ИК).

Коммерческие организации с иностранными инвестициями в со­ответствии с ч. 5 ст. 80 ИК могут осуществлять любые виды дея­тельности, если они соответствуют целям деятельности, предусмот­ренным в уставе этих организаций. Следовательно ИК в отличие от ГК и Положения о государственной регистрации предусматривает общую правоспособность коммерческих организаций с иностран­ными инвестициями, т.е., если в уставе таких организаций в каче­стве основной цели деятельности предусмотрено извлечение при­были, то они вправе осуществлять любые виды предпринимательс­кой деятельности, не запрещенные законодательством Республики Беларусь, и даже те, которые не указаны в уставе. Однако учиты­вая положение ч. 7 ст. 10 Закона о нормативных правовых актах, в соответствии с которым ГК имеет большую юридическую силу по отношению к другим кодексам и законам, содержащим нормы гражданского права, коммерческие организации с иностранными инвес­тициями обладают специальной правоспособностью.

Коммерческие иностранные организации могут создаваться в формах ООО, ОДО, ОАО, ЗАО и частных иностранных унитарных предприятий. Коммерческие совместные организации могут созда­ваться во всех перечисленных организационно-правовых формах, за исключением унитарных предприятий, поскольку имущество пос­ледних, согласно п. 1 ст. 113 ГК, является неделимым, что не может быть соблюдено в принципе при учреждении совместных организа­ций.

Ч. 1 ст. 82 ИК предусматривает следующие способы создания указанных организаций:

учреждение т.е. создание посредством выделения имущества одним иностранным инвестором либо путем объединения вкладов иностранных инвесторов и (или) физических и (или) юридических лиц Республики Беларусь;

приобретение иностранным инвестором доли участия (акций) в ранее учрежденном юридическом лице без иностранных инвести­ций. Данный способ можно реализовать лишь по отношению к пере­численным выше видам хозяйственных обществ. При этом речь не идет о реорганизации общества, поскольку никаких изменений, ка­сающихся организационно-правовой формы, состава и стоимости имущества, принадлежащего обществу не происходит, изменяется лишь состав участников общества;

- приобретение предприятия как имущественного комплекса в целом. Если приобретается имущественный комплекс унитарного предприятия, то происходит смена собственника его имущества, но не реорганизация. Если иностранный инвестор приобретает имуще­ственный комплекс хозяйственного общества или товарищества, то происходит учреждение нового юридического лица, которому этот комплекс передается. При этом в случае, когда в качестве покупа­теля выступает один иностранный инвестор, он создает унитарное предприятие, а в случае, когда два и более, они создают хозяй­ственное общество;

- приобретение части предприятия как имущественного комп­лекса.

В соответствии с ч. 2 ст. 81 ИК решение о создании коммерчес­кой организации с иностранными инвестициями принимается ее уч­редителями (участниками) самостоятельно. Данная норма не имеет большого значения, поскольку иное в принципе не возможно. Однако ситуация изменяется, когда речь идет о приобретении иностран­ным инвестором в ранее учрежденном юридическом лице без инос­транных инвестиций доли участия (акций), а также приобретении пред­приятия как имущественного комплекса в целом или его части на сумму, превышающую 20 000 долларов США в эквиваленте, по­скольку в этом случае иностранный инвестор, а равно и белорус­ские учредители (участники) вправе самостоятельно решать вопрос о придании юридическому лицу статуса коммерческой организации с иностранными инвестициями. Аналогичное право предоставлено иностранным инвесторам, являющимся резидентами государств-участников СНГ (подп. 1.3 Декрета Президента Республики Бела­русь от 5 августа 1998 г. № 13 «О правовом режиме иностранных инвестиций из государств-участников СНГ»¹).

Если белорусскими учредителями (участниками) коммерческой совместной организации являются юридические или физические лица, не обладающие правом собственности на инвестируемое иму­щество, то для их участия в создании коммерческой организации с иностранными инвестициями необходимо решение собственника этого имущества или уполномоченного им органа (ч. 2 ст. 81 ИК).

Согласно ч. 2 ст. 82 ИК, дочернее общество коммерческой инос­транной организации пользуется теми же правами (льготами) и реги­стрируется тем же органом, что и сама коммерческая иностранная организация вне зависимости от объема иностранных инвестиций в уставном фонде такого общества. Зависимые общества коммерчес­ких иностранных организаций обладают статусом последних при условии, что размер иностранных инвестиций в уставном фонде этих обществ составляет сумму не менее 20 000 долларов США в экви­валенте. Дочерние и зависимые общества коммерческих совмест­ных организаций не обладают статусом коммерческих организаций с иностранными инвестициями. Исходя из буквального толкования ст. 82 ИК, можно сделать вывод, что в случае создания коммерчес­кой иностранной организацией в форме унитарного предприятия сво­его дочернего унитарного предприятия, последнее не приобретает статуса коммерческой иностранной организации.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями счи­тается созданной с момента ее государственной регистрации в Ми­нистерстве иностранных дел Республики Беларусь. Государствен­ная регистрация банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, коммерческих организаций с иностранными инвестициями в свободных экономических зонах и страховых, перестраховочных организаций осуществляется уполномоченными государственными органами (Национальным банком, администрациями свободных эко­номических зон, Минфином). Порядок государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями урегули­рован Положением о государственной регистрации, ИК и Положени­ем о порядке государственной регистрации коммерческих организа­ций с иностранными инвестициями, утвержденным Постановлением Министерства иностранных дел Республики Беларусь от 19 декабря 2000г. №174¹.

Исключительный перечень документов, представляемый в реги­стрирующий орган для государственной регистрации коммерческих совместных и коммерческих иностранных организаций, предусмот­рен ст. ст. 84, 85 ИК. Так, для государственной регистрации коммер­ческих совместных организаций представляются:

письменное заявление учредителей (подписывается всеми учредителями коммерческой совместной организации);

нотариально удостоверенные оригиналы или нотариально удо­стоверенные копии учредительных документов создаваемой коммер­ческой совместной организации в двух экземплярах;

для учредителей - юридических лиц Республики Беларусь -нотариально заверенная копия решения собственника имущества или уполномоченного им органа о создании коммерческой совмест­ной организации, а также нотариально заверенные копии докумен­тов, подтверждающих государственную регистрацию, и нотариаль­но заверенные копии учредительных документов (для каждого бе­лорусского юридического лица);

для учредителей - физических лиц Республики Беларусь -копия трудовой книжки, заверенная печатью организации по после­днему месту работы, либо копия пенсионного удостоверения, заве­ренная органами социального обеспечения по месту жительства, либо справка органа занятости;

для учредителей - иностранных юридических лиц (организа­ций)-легализованная выписка из торгового регистра страны проис­хождения или иное эквивалентное доказательство юридического ста­туса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его места нахождения или постоянного места жительства на

момент создания коммерческой совместной организации (легализа­ция должна быть проведена не позднее одного года до подачи за­явления о регистрации) с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

• для учредителей - иностранных физических лиц - ксероко­пия паспорта с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

• документы, подтверждающие формирование уставного фон­да (для коммерческой совместной организации в форме открытого акционерного общества);

гарантийное письмо или иной документ, подтверждающие право на размещение коммерческой совместной организации по месту ее нахождения;

платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию.

В состав документов, представляемых для государственной ре­гистрации коммерческих иностранных организаций, входят:

письменное заявление учредителей (подписывается всеми учредителями коммерческой иностранной организации);

нотариально заверенные оригиналы или нотариально заверен­ные копии учредительных документов создаваемой коммерческой иностранной организации в двух экземплярах;

• для учредителей - иностранных юридических лиц (организа­ций)-легализованная выписка из торгового регистра страны проис­хождения или иное эквивалентное доказательство юридического ста­туса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его места нахождения или постоянного места жительства на момент создания коммерческой иностранной организации (легали­зация должна быть проведена не позднее одного года до подачи заявления о регистрации) с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

для учредителей - иностранных физических лиц - ксероко­пия паспорта с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

документы, подтверждающие формирование уставного фон­да (для коммерческой иностранной организации в форме открытого акционерного общества);

гарантийное письмо или иной документ, подтверждающие право на размещение коммерческой иностранной организации по месту ее нахождения;

платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию.

Регистрирующий орган, принявший перечисленные документы, обязан выдать документ установленной формы, подтверждающий их получение. Государственная регистрация коммерческой органи­зации с иностранными инвестициями осуществляется в течение не более 15 дней со дня подачи ее учредителями (участниками) заяв­ления и всех необходимых документов.

Принятие решения о государственной регистрации коммерчес­кой организации с иностранными инвестициями является основани­ем для сообщения об этом:

- в течение пяти дней со дня принятия решения о регистрации -учредителям (участникам) этой коммерческой организации;

в течение 10 дней со дня принятия решения о регистрации - в Министерство юстиции Республики Беларусь для включения дан­ной коммерческой организации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Республики Беларусь, а также в Министерство статистики и анализа Республики Беларусь. Кроме этого, регистрирующий орган выдает коммерчес­кой организации с иностранными инвестициями свидетельство о ре­гистрации и публикует данные о регистрации в печати.

Основания для отказа в государственной регистрации коммер­ческой организации с иностранными инвестициями содержатся в ч. 5 ст. 86 ИК. К ним относятся: нарушение установленного порядка создания коммерческой организации с иностранными инвестициями и несоответствие учредительных документов требованиям законо­дательства Республики Беларусь. П. 40 Положения о государствен­ной регистрации установлен более широкий перечень таких основа­ний, однако с учетом его соотношения с ИК применению подлежит норма последнего.

Формирование объявленного в учредительных документах ус­тавного фонда коммерческой организации с иностранными инвести­циями в таких организационно-правовых формах, как ООО, ОДО, ЗАО, УП, должно осуществляться в следующие сроки: не менее чем на 50 процентов в течение первого года со дня государственной регистрации такой организации, с обязательным внесением каждым из участников не менее 50 процентов своей доли и в полном объеме - до истечения двух лет со дня регистрации. Уставный фонд ком­мерческой организации с иностранными инвестициями в форме ОАО должен быть сформирован в полном объеме до момента ее госу-

дарственной регистрации. При формировании уставного фонда ком­мерческой организации с иностранными инвестициями, созданной не путем ее учреждения, а любым из трех иных способов создания, течение годичного срока для внесения каждым из участников свое­го вклада в уставный фонд и двухлетний срок для формирования уставного фонда в полном объеме начинается с момента государ­ственной регистрации созданной коммерческой организации с ино­странными инвестициями или изменений и дополнений, внесенных в учредительные документы ранее созданной организации без ино­странных инвестиций в Министерстве иностранных дел Республики Беларусь. На коммерческие организации с иностранными инвести­циями не распространяется п. 6 Положения о государственной ре­гистрации, устанавливающий минимальные размеры уставных фон­дов коммерческих организаций Республики Беларусь, поскольку в отношении этих организаций предусмотрен минимальный совокуп­ный объем иностранных инвестиций в уставный фонд, эквивалент­ный не менее чем 20 000 долларов США.

Коммерческие организации с иностранными инвестициями, кото­рым предоставлено право формировать уставный фонд в течение двух лет с даты их государственной регистрации, обязаны пред­ставлять в Министерство иностранных дел Республики Беларусь до­кументальное подтверждение факта формирования уставного фон­да не позднее 30 дней со дня окончания соответствующего перио­да. Таким подтверждением выступает аудиторское заключение.

Годичный срок для формирования 50 процентов уставного фон­да и двухгодичный срок - для формирования уставного фонда в полном объеме может быть для конкретной коммерческой организа­ции с иностранными инвестициями продлен Правительством Рес­публики Беларусь или уполномоченным им органом (ст. 87 ИК).

Коммерческая организация с иностранными инвестициями мо­жет быть ликвидирована:

в добровольном порядке - по решению ее учредителей (уча­стников), собственника имущества (коммерческой иностранной орга­низации в форме унитарного предприятия) или высшего органа уп­равления (коммерческой организации с иностранными инвестиция­ми в форме хозяйственного общества) в случаях, указанных в подп. 1 п. 2 ст. 57 ГК и подп. 42.1 Положения о государственной регистра­ции;

в принудительном порядке - по решению хозяйственного суда, по основаниям, перечисленным в подп. 2 п. 2 ст. 57 ГК и подп.

42.2 Положения о государственной регистрации. Применение ука­занных оснований объясняется тем, что ч.1 ст. 90 ИК предусматри­вает ликвидацию коммерческой организации с иностранными инве­стициями в судебном порядке в случаях, установленных законода­тельными актами, к которым и относятся ГК и Положение о государ­ственной регистрации. Кроме того, ч. 2 ст. 90 ИК отдельно предус­матривает, что основанием для ликвидации коммерческой организа­ции с иностранными инвестициями по решению хозяйственного суда является несоблюдение этой организацией порядка формирования уставного фонда. Такое основание предусмотрено также ч. 2 подп.

42.3 Положения о государственной регистрации, в связи с чем необ­ходимо отметить два следующих момента. Во-первых, согласно подп. 42.3 указанного Положения, коммерческая организация подлежит ликвидации регистрирующим органом в случае нарушения сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, пре­дусмотренного в соответствии с законодательством, т.е., если не­сформированный уставный фонд, объявленный в размере, большем, чем минимально установленный законодательством, сформирован в размере этого минимума, то ликвидации по данному основанию организация не подлежит. Во-вторых, согласно п.50 Положения о государственной регистрации, при обнаружении оснований для лик­видации коммерческой организации, предусмотренных подп. 42.3 Положения, либо при получении соответствующего представления уполномоченного органа регистрирующий орган в течение месяца со дня получения указанного представления берет с юридического лица письменное обязательство об устранении не позднее двухме­сячного срока нарушений, указанных в представлении. Таким обра­зом, коммерческим организациям без иностранных инвестиций пре­доставляется возможность «отсрочки ликвидации». Исходя из нор­мы, закрепленной в ч. 3 п. 1 Положения о государственной регист­рации, можно сделать вывод о том, что коммерческим организаци­ям с иностранными инвестициями такая возможность не предостав­ляется, что, в свою очередь, противоречит ч. 1 ст. 79 ИК.

Пункт 43 Положения о государственной регистрации исключает возможность ликвидации коммерческой организации, в уставном фонде которой имеются акции (доли) иностранных юридических и (или) физических лиц в административном порядке, т.е. по решению регистрирующего органа. Таким образом, данное исключение при­меняется как к коммерческим организациям с иностранными инвес­тициями, так и к коммерческим организациям, не обладающим таким статусом, но имеющим в своем уставном фонде иностранно участие.

Согласно ч. 3 ст. 90 ИК, коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть реорганизована только в доброволь­ном порядке - по решению ее учредителей (участников), собствен­ника имущества либо органа, уполномоченного на то учредительными документами этой организации. Данная норма противоречит п. 2 ст. 53 ГК, в соответствии с которым реорганизации юридическо­го лица возможна и в принудительном порядке - по решению упол­номоченных государственных органов, в том числе суда. Возмож­ность такой реорганизации по решению антимонопольного органа предусмотрена, как было указано ранее, Законом о противодействии монополистической деятельности. На основе положения ч. 7 ст. 10 Закона о нормативных правовых актах, в соответствии с которой ГК имеет большую юридическую силу по отношению к другим кодек­сам и законам, содержащим нормы гражданского права, принуди­тельный порядок распространяется и на коммерческие организации с иностранными инвестициями. .

Реорганизация коммерческой организации с иностранными ин­вестициями осуществляется в общем порядке, предусмотренном гражданским законодательством (ч. 3 ст. 90 ИК).